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Aspectos Generales y Regimen del Empresario

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Sergio Carreño

on 28 June 2018

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Transcript of Aspectos Generales y Regimen del Empresario

Origen (Cuerpo Colegial)

Codificación

Jueces (Solución de controversias, poder estatal)


Objeto Derecho Mercantil
Evolución (Objetivo a Subjetivo)
Consecuencias de ser empresario
Obligación de llevar contabilidad
Registro Mercantil (Potestativo E.I)*
Responsabilidad patrimonial universal**
Empresario Individual y Social
Contabilidad
Objetivos
Registro Mercantil
Registro público
de empresarios (excepciones) y algunos de sus actos que busca dotar de
publicidad
y
seguridad jurídica
al Tráfico jurídico
Introducción
Empresario
Estatuto del Empresario
Aspectos Generales y Régimen del Empresario
Fuentes DM
(i) Constitución
(ii) Ley Mercantil (y civil cuando corresponda)
(iii) Usos de Comercio
(iv) Ppios Generales Derecho
(v) Juriprudencia
Constitución

Tres pilares:

Libertad de Empresa
(art.38): Lib. de acceso al mercado; Lib. de ejercicio y Lib. de cesación.

Economía de Mercado

Defensa del consumidor
(Art. 51; con desarrollo legal. Ley Defensa del Consumidor -1/2007-, Competencia Desleal y Publicidad -29/2009-)

Ley Mercantil

Código de Comercio y regulación especial aplicable
-también leyes civiles-. (DM no está contenido exclusivamente en el C.Co)

También
Derecho Comunitario
(Tratados, Reglamentos, Directivas y Decisiones)

Dos Tipos de Normas:
Imperativas y Supletorias
Usos de Comercio

“Son la práctica efectiva y repetida de una determinada conducta en el tráfico mercantil que se tienen por vinculantes”


Requisitos:


1. Una práctica continuada;
2. Convicción social de obligatoriedad;
3. No son contrarios a la Ley o el Orden Público;
4. quien lo alega debe probar su existencia y contenido

Se equipara uso y costumbre.

Usos de Comercio y Contratos (Discusión Art. 50 C.Co)
Critica al Acto de comercio (Objetivo)
Por qué al empresario y su actividad y no a la empresa?
Síntesis
1.Empresario
2. Actividad Empresarial externa que se realiza por medio de una empresa
Persona física o jurídica que en
nombre propio
desarrolla una
actividad empresarial
Elementos Actividad Empresarial
Organizada.
Planificación y coordinación de los aspectos técnicos y económicos necesarios para la explotación (empresa).

Profesional.
De forma habitual


Para el mercado.
Busca satisfacer necesidades de terceros (Producción en masa)

No todas las actividades económicas organizadas son empresariales (Razones históricas)
Actividades excluidas
Profesiones liberales
Actividad agrícola
Artesanos
Excepción: Cuando se constituye una Sociedad de capital para su explotación (No aplica para artesanos) -
Empresarios por razón de la forma
Registro Mercantil
Contabilidad
Representación
Representación
Representación Voluntaria, Legal y Orgánica
Funciones
(i) Publicidad de ciertos actos (oponibilidad)
(ii) Legalización libros de los empresarios
(iii) Depósito Cuentas Anuales
(iv) Nombramiento, en ciertos casos, de auditores de cuentas y expertos independientes
Actos registrables
Principios Registro Mercantil
Publicidad Material
Se presume conocido por todos desde su publicación (oponible)
Lo no inscrito no es oponible (salvo que 3º lo conociera por otro medio)
Regla: Inscripción + Publicación
Legalidad
Actos y contratos inscritos deben cumplir prescripciones legales (Registrador califica la legalidad)
Presunción de Validez
Se presume la validez y exactitud de los actos, salvo decisión judicial.
Prioridad y Tracto sucesivo
Es una sistema de información (desarrollo de actividad organizada)
Seguimiento cronológico de la actividad
Elaboración periódica balances e inventarios
Conocimiento Sit. financiera de la empresa (patrimonio y resultados)
Formalidades (extrínsecas e intrínsecas) conservación (6 años) y secreto
Libros Empresario
Libros Obligatorios y potestativos
L.O.
Comunes
Especiales
Libro Diario (autorizaciones especiales)
Libro de inventario y Cuentas Anuales
Libro de Actas (acuerdos tomados por las juntas generales y demás órganos sociales)
Libro de Registro de Acciones Nominativas (S.A. y SCxA)
Libro de Registro de Socios (S.L.)

Cuentas Anuales (Arts 34-49 C.Co; Arts 253 y ss LSC)
Documentos: 1. Balance; 2. Cuenta de Pérdidas y Ganancias; 3. Estado de Cambios en el Patrimonio Neto (ECPN); 4. Estado de Flujos de Efectivo (EFE); 5. Memoria; 6. Informe de Auditoría; 7. Informe de Gestión
Representación orgánica. La facultad de representación de la sociedad recae en el órgano de administración o en alguno de sus miembros
Discusión
. ¿Se puede ser a la vez administrador y apoderado general (factor)?
Colaboradores dependientes e independientes
Colaboradores Dependientes (Arts 281-302 C.Co)
Prestan su colaboración de modo
permanente
,
dentro de la empresa

en un régimen de
dependencia y subordinación


Relación Laboral
Gerente o Factor Mercantil (apoderado general)

Es el principal colaborador de empresario. Es nombrado para dirigir la empresa, un establecimiento o una sucursal.

Características:

Relación Laboral (pese a que el código hable de mandato mercantil)
Facultades suficientes dentro del giro ordinario de la empresa –pueden aumentarse o disminuirse; deben inscribirse-
Actúa en nombre y por cuenta del empresario
No puede competir con el empresario (art. 288 C.Co)
Puede ser: 1. nombrado Escritura pública (o apoderamiento privado electrónico) + Inscripción; ó, 2. notorio

Apoderados singulares

Están facultados para realizar alguna o algunas
gestiones propias del giro ordinario

1. Dependientes de Comercio –mancebos-: Limitadas facultades representativas. Venta al por menor o al por mayor en un almacén abierto al público, no pueden vender a crédito.

2. Viajantes o representantes de comercio. Visitar clientes, fomentar negocios, concertar negocios previa aprobación del empresario.

Los segundos tienen una relación laboral especial (RD 1438/1985). Retribución: Salario Fijo, Comisiones o un sistema mixto. No siempre tienen poder de representación (promueven pedidos, pero el empresario es quien decide)

Colaboradores independientes
Agentes Comerciales
. Promueven de forma estable actos y operaciones de comercio por cuenta ajena –uno o varios empresarios-.

Comisionistas
. Colaboración esporádica. Contrata por cuenta del cliente que les formula el encargo.

Corredores
. Acerca a las partes, éstas son quienes firman el contrato (también esporádico)
No hay relación de subordinación y dependencia con el empresario. Actúan por fuera de la empresa (hay una relación mercantil)
Empresario Individual
Excepción
: Menores de edad e incapacitados pueden ejercer como empresarios si:
Puede ser empresario cualquier persona
mayor de edad
y que tenga
libre disposición de sus bienes (Capacidad)
Sí y,
Es para continuar la actividad empresarial ejercida por sus padres –o causantes- o el incapacitado la ejercía con anterioridad a la incapacitación (Ppio Conservación de la Empresa)

Ejerce la actividad por medio de sus guardadores o tutores
Modelos de Responsabilidad Limitada E.I
Empresario Individual Casado
La actividad empresarial no está condicionada al consentimiento del cónyuge pero determina la extensión de la garantía patrimonial
Bienes del Empresario y los adquiridos en la actividad
Bienes Comunes
Bienes Cónyuge
El cónyuge puede solicitar la inscripción del E.I en el RM para poder inscribir su oposición.

Sergio Carreño Mendoza
Introducció al Dret Privat i de l'Empresa (ii)
Arts 16-24 C.Co
Arts 25-33 C.Co); RD1514/07 o RD1515/07
(arts 25-33 C.co)
Arts 3-15 C.Co
Sociedad Limitada Nueva Empresa Unipersonal

Es una “variante” de la Sociedad de Responsabilidad limitada unipersonal. Presenta algunas diferencias en relación con ésta:

Nombre de la sociedad ha de ser los dos apellidos y nombre del socio
El socio único sólo puede ser una persona natural
No puede ser socio único de una SLNE aquella persona que ostente tal calidad en otra sociedad.
Objeto social: actividades agrícolas, ganadera, forestal, pesquera, industrial, de construcción, comercial, turística, de transportes, de comunicaciones, de intermediación, de profesionales o de servicios en general.
Reducción en plazos de constitución de la sociedad (24 horas)

Sociedad Anónima o Resp. Limitada Unipersonal

Características:

La totalidad de los derechos de voto están en manos de un único socio –originario o convertido- (Puede volverse pluripersonal)
El socio único puede ser una persona natural o una jurídica
A falta de disposición especifica se aplican las reglas del tipo social estándar.
Competencias de la Junta general recae en el socio único (Libro de Actas)
Administradores de la sociedad pueden ser terceros
Garantía patrimonial equiparable al tipo social estándar
Escritura Publica + Inscripción en el RM
Debe incluirse la unipersonalidad en el nombre

Nota1. Debe presentar estatutos
Nota 2. 6 meses de plazo para inscribir el carácter unipersonal de la sociedad cuando es sobrevenida. De no hacerlo, el socio único responderá personal, solidaria y solidariamente hasta la subsanación.

Normativa aplicable. Ley 14/2013

Puede acogerse a este régimen cualquier persona física que desarrolle una actividad empresarial o profesional (No sólo Empresarios)
Permite excluir de la garantía patrimonial la vivienda habitual del emprendedor (hasta 300.000 euros; 450.000 euros en poblaciones > 1 millón de habitantes)
Declaración Formal notariada + Inscripción RM
hacer constar en toda su documentación su condición de Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL)
Debe presentar depositar las cuentas anuales en el RM –de conformidad con lo establecido para las SLU- (puede estar sujeto a auditoria de cuentas)

Nota . 7 meses de plazo para depositar las cuentas anuales en el registro. De no hacerlo, perderá el beneficio de la limitación de responsabilidad hasta tanto las deposite –obligaciones contraídas durante el periodo de mora no están cobijadas por la limitación de responsabilidad-

Emprendedores de Responsabilidad Limitada
Incumplimiento depósito
Cierre Registral. El empresario no puede inscribir ningún acto, documento o título en tanto persista el incumplimiento (salvo el cese de los administradores, disolución de la sociedad, nombramiento liquidadores, orden judicial o administrativa)

Multa por importe de 1.200 a 60.000 euros, pero se ampliará el tope a 300.000 por cada año de retraso cuando la sociedad o el grupo de sociedades tengan una facturación anual superior a 6.000.000 anual

Empresario Individual
Relativos a la capacidad y régimen económico del matrimonio
Cesión global del activo y del pasivo
Poderes generales
Apertura, cierre y demás actos relativos a de sucursales
Declaración de concurso y relacionadas
Empresario Social
Acto constitutivo y sus modificaciones
Nombramiento y cesaciones de administradores, auditores y liquidadores
Poderes generales
Apertura, cierre y demás actos relativos a de sucursales
Disolución, reactivación, transformación, fusión y escisión de la sociedad
Declaración de concurso y relacionadas
Organización del Registro Mercantil
RM Territorial
RM Central
Es Informativo. Funciones:

1. Centralizar las inscripciones (información general)

2. Publicidad

3. Boletín Oficial del Registro Mercantil (Borme) - Publicidad y oponibilidad a terceros

4. Adm. de la sección de denominaciones de socidades y entidades inscritas

Uno por provincia y en donde se amerite por razones del servicio.

El sujeto registral debe inscribirse en el lugar de su domicilio.

Funciones. Llevar:

1. Libro de inscripciones
2. Libro de legalizaciones
3. Libro de cuentas
4. Libro de nombramientos de expertos independientes y auditores
5. Índices e inventario


Algunos Comentarios sobre las cuentas Anuales:

Balance y Cuentas de pérdidas y ganancias son obligatorios para todos, pero admiten su presentación abreviada si se cumplen ciertos requisitos (requisitos del balance son mas estrictos).

Balance abreviado permite realizar ECPN abreviados y exime del EFE. También del informe de gestión

El informe del auditor en principio es facultativo, pero será obligatorio, por ejemplo, en sociedades bursátiles y las sociedades de capital que no presenten balance pymes (se discute si también aplica a balance abreviado)

El informe de gestión aplica para las sociedades de capital, salvo que presente balance abreviado.

Las cuentas anuales del empresario social deberán ser aprobadas por la junta general ordinaria (aprueba o rechaza, no puede modificar)

Existe un deber de Depósito para las sociedades de capital y las personalistas, si todos sus socios son a su vez sociedades de capital (para E.I es potestativo, salvo que sea un emprendedor de responsabilidad limitada)

Cuentas Consolidadas
1.
Balance
. Proporciona la situación patrimonial y
financiera de la empresa al cierre del ejercicio. Describe el activo, el pasivo y el patrimonio neto

2.
Cuenta de pérdidas y ganancias
. Recoge el resultado del ejercicio separando los ingresos y los gastos, distinguiendo también los que proceden de la actividad ordinaria y los que no.
3.
ECPN
. Muestra los cambios del patrimonio neto. Dos partes: a. ingresos y gastos generados por la
actividad. b. movimientos habidos en el patrimonio
neto.

4.
EFE.
Refleja de forma ordenada los cobros y pagos realizados por la empresa en el ejercicio

5.
Memoria.
Contiene información complementaria y explicativa de la información contenida en los demás documentos que integran las cuentas anuales
6.
Informe de auditoría.
Determina si las cuentas anuales expresan la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la entidad auditada (El informe puede ser favorable, favorable con salvedades, desfavorable -o con reservas- u opinión denegada.
7.
Informe de Gestión
. Contiene una exposición habrá fiel sobre la evolución de los negocios, la situación de la sociedad y los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta.
*
Calificación Registral
El registrador Califica: 1. La legalidad de las formas extrínsecas de los documentos
2. la capacidad y legitimación de quienes los otorgan o suscriben y la validez de su contenido
Calificación Positiva
Se inscribe el acto (no procede recurso)
Calificación Negativa
Defectos Subsanables. Se pueden subsanar dentro del plazo de vigencia del asiento o de anotación preventiva
Defectos Insubsanables. Se deniega la inscripción, no procede anotación preventiva
Opciones frente a la calificación negativa
1. Instar a que el título sea calificado por otro registrador (cuadro de sustituciones, art. 475 bis LH)
2. Recurrir ante la Dirección General de Registros y del Notariado
3. Impugnar ante el juez de lo mercantil
Pregunta
: ¿En qué se diferencia el agente comercial del representante de comercio?
Eficacia indirecta de representación (Excepciones)
: Factor Notorio (aunque no exprese su condición) y cuando el tercero demuestra que el contrato se celebró por cuenta del principal)
* Recordar excepción del emprendedor de responsabilidad limitada
** No perder de vista los mecanismos disponibles para la limitación de la responsabilidad
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