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Aspectos Generales y Regimen del Empresario

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Sergio Carreño

on 30 June 2017

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Transcript of Aspectos Generales y Regimen del Empresario

Origen (Cuerpo Colegial)

Codificación

Jueces (Sol. controversias poder estatal)


Objeto DM
Evolución (Objetivo a Subjetivo)
Consecuencias de Ser empresario
Obligación de llevar contabilidad
Registro Mercantil (Potestativo E.I)
Responsabilidad patrimonial universal*
Concurso
Empresario Individual y Social
Contabilidad
Objetivos
Registro Mercantil
Registro público
de empresarios (excepciones) y algunos de sus actos que busca dotar de
publicidad
y
seguridad jurídica
al TJ
Generalidad DM
Empresario
Estatuto del Empresario
Aspectos Generales y Régimen del Empresario
Fuentes DM
(i) Constitución
(ii) Ley Mercantil (y civil cuando corresponda)
(iii) Usos de Comercio
(iv) Ppios Generales Derecho
(v) Juriprudencia
Constitución

Tres pilares:

Libertad de Empresa
(art.38) –Lib. de acceso al mercado; Lib. de ejercicio y Lib. de cesación-

Economía de Mercado

Defensa del consumidor
(Art. 51; con desarrollo legal. Ley Defensa del Consumidor -1/2007-, Competencia Desleal y Publicidad -29/2009-)

Ley Mercantil

Código de Comercio y regulación especial aplicable
-también leyes civiles-. (DM no está contenido exclusivamente en el C.deC)

También
Derecho Comunitario
(Tratados, Reglamentos, Directivas y Decisiones)

Dos Tipos de Normas:
Imperativas y Supletorias
Usos de Comercio

“Son la práctica efectiva y repetida de una determinada conducta en el tráfico mercantil que se tienen por vinculantes”


Requisitos:


1. Una práctica continuada;
2. Convicción social de obligatoriedad;
3. No son contrarios a la Ley o el O.P;
4. quien lo alega debe probar su existencia y contenido

Se equipara uso y costumbre.

UC y Contratos (Discusión Art. 50)
Critica al Acto de comercio (Objetivo)
Por qué al empresario y su actividad y no a la empresa?
Síntesis
Empresario
Actividad Empresarial
Persona física o jurídica que en
nombre propio
desarrolla una
actividad empresarial
Elementos Actividad Empresarial
Organizada.
Planificación y coordinación de los aspectos técnicos y económicos necesarios para la explotación (empresa).

Profesional.
De forma habitual


Para el mercado.
Busca satisfacer necesidades de terceros (Producción en masa)

No todas las actividades económicas organizadas son empresariales (Razones históricas)
Actividades excluidas
Profesiones liberales
Actividad agrícola
Artesanos
Excepción: Cuando se constituye una Sociedad de capital para su explotación (No artesanos) -
Empresarios por razón de la forma
Registro Mercantil
Contabilidad
Representación
Representación
Representación Voluntaria, Legal y Orgánica
Funciones
(i) Publicidad de ciertos actos -oponibilidad-
(ii) Legalización libros de los empresarios
(iii) Depósito Cuentas Anuales
(iv) nombramiento, en ciertos casos, de auditores de cuentas y expertos independientes
Diferencias actos registrados E.I y E.S
RM territoriales y central (notas)
Principios RM
Publicidad material
Se presume conocido por todos (oponible)
Lo no inscrito no es oponible (salvo que 3º lo conociera por otro medio)
Regla: Inscripción + Publicación
Legalidad
Actos y contratos inscritos deben cumplir prescripciones legales (Registrador califica)
Presunción de Validez
Se presume la validez y exactitud de los actos salvo decisión judicial.
Prioridad y Tracto sucesivo
Es una sistema de información (desarrollo de actividad organizada)
Seguimiento cronológico de la actividad
Elaboración periódica balances e inventarios
Conocimiento Sit. financiera de la empresa (patrimonio y resultados)
Formalidades (extrínsecas e intrínsecas) conservación (6 años) y secreto
Libros Empresario
Libros Obligatorios y potestativos
L.O.
Comunes
Especiales
Libro Diario (autorizaciones especiales)
Libro de inventario y Cuentas Anuales
Libro de Actas (acuerdos tomados por las juntas generales y demás órganos sociales)
Libro de Registro de Acciones Nominativas (S.A. y SCxA)
Libro de Registro de Socios (S.L.)

Cuentas Anuales (Arts 34-49 C.Co)
Doc's: 1. Balance; 2. Cuenta de Pérdidas y Ganancias; 3. Estado de Cambios en el Patrimonio Neto (ECPN); 4. Estado de Flujos de Efectivo (EFE); 5. Memoria; 6. Informe de Auditoría; 7. Informe de Gestión
Algunos Comentarios sobre las cuentas Anuales:

Balance y Cuentas de pérdidas y ganancias son obligatorios para todos. Ambos admiten presentación abreviada –si se cumplen los requisitos, los del balance son mas estrictos-.
Balance abreviado permite realizar ECPN abreviados y exime del EFE, y de los informes de auditoría y gestión.
El informe del auditor es facultativo, sin embargo, en algunos supuestos será obligatorio
El informe de gestión aplica para las sociedades de capital.
En E.S. las cuentas anuales deberán ser aprobadas por la junta general ordinaria

Deber de Depósito (para E.I es potestativo)

Cuentas Consolidadas
En R. Orgánica la Facultad de representación de la sociedad recae en el órgano de administración o en alguno de sus miembros
Discusión
. Administradores y Apoderado General
Colaboradores dependientes e independientes
Colaboradores Dependientes (Arts 281-302 C.Co)
Prestan su colaboración de modo
permanente
,
dentro de la empresa

en un régimen de
dependencia y subordinación


Relación Laboral
Gerente o Factor Mercantil (apoderado general)

Es el principal colaborador de empresario. Es nombrado para dirigir un establecimiento o una sucursal.

Características:

Relación Laboral –código habla de mandato mercantil-
Facultades suficientes dentro del giro ordinario de la empresa –pueden aumentarse o disminuirse-
Actúa en nombre y por cuenta del empresario
Puede ser nombrado –Escritura pública + Inscripción- o notorio

Apoderados singulares

Están facultados para realizar alguna o algunas
gestiones propias del giro ordinario

1. Dependientes de Comercio –mancebos-: Limitadas facultades representativas. Venta al por menor o al por mayor en un almacén abierto al público, no pueden vender a crédito.

2. Viajantes o representantes de comercio. Visitar clientes, fomentar negocios, concertar negocios previa aprobación del empresario.

Colaboradores independientes
Agentes Comerciales
. Promueven de forma estable actos y operaciones de comercio por cuenta ajena –uno o varios empresarios-.

Comisionistas
. Colaboración esporádica. Contrata por cuenta del cliente que les formula el encargo.

Corredores
. Acerca a las partes, son quienes firman el contrato.
No hay relación de subordinación con el empresario (relación mercantil)
Empresario Individual
Excepción
: Menores de edad e incapacitados pueden ejercer como empresarios
Puede ser empresario cualquier persona
mayor de edad
y que tenga
libre disposición de sus bienes (Capacidad)
Sí y,
Es para continuar la actividad empresarial ejercida por sus padres –o causantes- o el incapacitado la ejercía con anterioridad a la incapacitación (Ppio Conservación de la Empresa)

Ejerce la actividad por medio de sus guardadores o tutores
Modelos de Responsabilidad Limitada E.I
Empresario Individual Casado(a)
La actividad empresarial no está condicionada al consentimiento del cónyuge pero determina la extensión de la garantía patrimonial
Bienes del Empresario y los adquiridos en la actividad
Bienes Comunes
Bienes Cónyuge
El cónyuge puede solicitar la inscripción del E.I en el RM para poder inscribir su oposición.

Sergio Carreño Mendoza
Introducció al Dret Privat i de l'Empresa (ii)
Arts 16-24 C.Co
Arts 25-33 C.Co); RD1514/07 o RD1515/07
(arts 25-33 C.co)
Arts 3-15 C.Co
Sociedad Limitada Nueva Empresa Unipersonal

Es una “variante” de la Sociedad de Responsabilidad limitada unipersonal. Presenta algunas diferencias en relación con ésta:

Nombre de la sociedad ha de ser los dos apellidos y nombre del socio
El socio único sólo puede ser una persona natural
No puede ser socio único de una SLNE aquella persona que ostente tal calidad en otra sociedad.
Objeto social: actividades agrícolas, ganadera, forestal, pesquera, industrial, de construcción, comercial, turística, de transportes, de comunicaciones, de intermediación, de profesionales o de servicios en general.
Reducción en plazos de constitución de la sociedad (24 horas)

Sociedad Anónima o Resp. Limitada Unipersonal

Características:

La totalidad de los derechos de voto están en manos de un único socio –originario o convertido- (Puede volverse pluripersonal)
El socio único puede ser una persona natural o una jurídica
A falta de disposición especifica se aplican las reglas del tipo social estándar.
Competencias de la Junta general recae en el socio único (Libro de Actas)
Administradores de la sociedad pueden ser terceros
Garantía patrimonial equiparable al tipo social estándar
Escritura Publica + Inscripción en el RM
Debe incluirse la unipersonalidad en el nombre

Nota1. Debe presentar estatutos
Nota 2. 6 meses de plazo para inscribir el carácter unipersonal de la sociedad cuando es sobrevenida. De no hacerlo, el socio único responderá personal, solidaria y solidariamente hasta la subsanación.

Normativa aplicable. Ley 14/2013

Puede acogerse a este régimen cualquier persona física que desarrolle una actividad empresarial o profesional (No sólo Empresarios)
Permite excluir de la garantía patrimonial la vivienda habitual del emprendedor (hasta 300.000 euros; 450.000 euros en poblaciones > 1 millón de habitantes)
Declaración Formal notariada + Inscripción RM
hacer constar en toda su documentación su condición de Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL)
Debe presentar depositar las cuentas anuales en el RM –de conformidad con lo establecido para las SLU- (puede estar sujeto a auditoria de cuentas)

Nota . 7 meses de plazo para depositar las cuentas anuales en el registro. De no hacerlo, perderá el beneficio de la limitación de responsabilidad hasta tanto las deposite –obligaciones contraídas durante el periodo de mora no están cobijadas por la limitación de responsabilidad-

Emprendedores de Responsabilidad Limitada
Informe de Auditoría
: Sociedades de capital salvo que presenten balance pymes* (discusión si sólo aplica a pymes o también a abreviado).
Informe de Gestión
: Sociedades de Capital salvo que presenten balance abreviado
Incumplimiento depósito
Cierre Registral. El empresario no puede inscribir ningún acto, documento o título en tanto persista el incumplimiento (salvo el cese de los administradores, disolución de la sociedad, nombramiento liquidadores, orden judicial o administrativa)

Multa por importe de 1.200 a 60.000 euros (regla general)
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