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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL

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by

Omar Gonzalez

on 25 April 2014

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Transcript of DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL

Equipo 3
4-5
Arellano Bastidas Elisa
Barrera Rodriguez Michelle
Juarez Olivas Dalia
Yarahuan Maldonado Lizdha
Osuna Lomeli Alonso
González Trujillo Julián

Tema 7

PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL

7.1 ALGUNOS PROBLEMAS
ESPECÍFICOS

FRAUDE A LA LEY
7.2 PROCESO DE CALIFICACIÓN DEL SUPUESTO NORMATIVO
Pero antes...
REGLAS O NORMAS DE CONFLICTO
"Normas de derecho positivo, cuya función y objeto inmediato es posibilitar la aplicación de ese derecho que de la respuesta directa al conflicto planteado"
¿Cómo se originó?
CASO BEAUFREMONT:
METODO CONFLICTUAL TRADICIONAL
"Procedimiento, indirecto, para solucionar un problema derivado del trafico jurídico internacional o interestatal en el ámbito nacional con la aplicación del derecho que dará la respuesta indirecta"
NORMAS DE CONFLICTO
Se componen de un supuesto y una consecuencia
Supuesto o condición: es un concepto o categoría jurídica (forma del acto, capacidad jurídica, ...)
Consecuencia jurídica: derecho que dará respuesta directa al determinar la validez del acto celebrado
Ejemplo de norma de conflicto:
Art. 13, fracc. IV del CCF
"La forma de los actos jurídicos se regirá por el derecho del lugar donde se celebren..."
Ésta norma nos remite a otra, la del lugar donde se celebren los actos, para así saber si la forma del acto jurídico es válido.
Normas sustanciales o sustantivas
El supuesto y su consecuencia están contenidos en la misma norma.
Se estructuran de modo diverso a las normas sustantivas
Su objetivo es regular de manera indirecta o mediante la aplicación de normas sustantivas (del mismo sistema o uno diferente) que directamente regulan determinadas conductas
Clasificación de normas conflictuales
Hans Leward
Las que designan la norma que rige las condiciones constitutivas de una relación:
Las que designan la norma que debe regir los efectos o las consecuencias de esa relación
Las que designan al mismo tiempo las normas que rigen tanto las condiciones constitutivas como los efectos.
Ejemplo:
Art. 2736 del CCF, párrafo I
" La existencia y capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funcionamiento, transformación, disolución, liquidación y difusión de las personas morales extranjeras de naturaleza privada, se regirá por el derecho de su constitución, entendiéndose por tal a aquel del estado en que se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creación de dichas personas"
En este caso, el derecho de constitución de una persona moral extranjera; será el derecho del estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo para crear dicha persona moral.
Ejemplo:
Art. 13 del CCF, fracc. V, primera parte:
"La determinación del derecho aplicable se hará conforme a las siguientes reglas: Salvo en las fraccs. anteriores, los efectos jurídicos de los actos y contratos se regirán por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse..."
En el caso de ésta norma mexicana, es aplicable el derecho del lugar donde se ejecute el contrato
Ejemplo:
Art. 1593 del CC:
"Los testamentos hechos en país extranjero producirán efectos en el Distrito Federal cuando hayan sido formulados de acuerdo con las leyes del país en que se otorgaron."
Esta norma indica que otra norma se debe consultar y al mismo tiempo disposición jurídica que regirá sus efectos
GRACIAS POR SU ATENCIÓN
Punto de conexión o punto de contacto
Relación que las personas, las cosas o los actos tienen con determinado sistema jurídico
Son elementos circunstanciales de hecho o
conceptos jurídicos circunstanciales
Estos, que servirán de guía para saber con que sistema jurídico y con que norma se encuentra vinculada cierta persona o relación, para así identificar la norma aplicable
ELEMENTOS CIRCUNSTANCIALES DE HECHO:
Lugar de celebración o ejecución de un acto jurídico
Lugar donde se encuentra un inmueble
Conceptos jurídicos circunstanciales:
Domicilio de la persona física
Domicilio del propietario de un bien inmueble
Establecimiento de la sociedad
Lugar donde realiza la sociedad su prestación característica
PLANTEAMIENTO UNILATERAL Y BILATERAL DE LA NORMA DE CONFLICTO
La norma solo se limita a determinar el ámbito de aplicación de las normas internas.

Es decir que la función de la norma debe limitarse a determinar si las normas sustantivas de su propio sistema tienen o no competencia y en caso negativo permitir la aplicación de una norma extranjera.
UNILATERAL
BILATERAL
Hay equivalencia e igualdad de trato al distribuir las competencias entre la ley del foro y las leyes extranjeras.

Si las normas de conflicto contienen uno o varios criterios, de acuerdo con los cuales se determina con carácter general la ley aplicable, sea ésta la del foro o una ley extranjera, se consideran bilaterales.
El juez busca su regla de conflicto y la consulta
El juez nacional procede a calificar, para conocer la ley extranjera qué deberá aplicar y como hacerlo
En el proceso de aplicación de la ley extranjera pueden surgir dos cuestiones
que las reglas de conflicto de la ley extranjera aplicable remitan a otra ley
Resueltos estos dos problemas el juez nacional puede aplicar la ley extranjera designada aplicable, a condición de que dicha ley no altere al orden del foro o cuya designación no haya sido producto de un fraude a la ley del foro
PROCESO CONFLICTUAL
REENVÍO
CUESTIÓN PREVIA
Que deba resolverse, con anticipación a la designación de la ley extranjera aplicable, alguna cuestión sin la cual el proceso no puede continuar
CALIFICACIÓN
SE ENGLOBA EN DOS ESCUELAS
LEX CAUSAE
METODO COMPARATIVO
LEX FORI
"Para interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto (forma de los actos, lugar de conclusión,contratos, etc. hay que recurrir al derecho interno"
Se critica por:

Otorgar un predominio excesivo al derecho interno, corriendo el riesgo de desnaturalizar la categoría establecida en el derecho extranjero
.
Calificar de esta manera puede prestarse a que el juez nacional, al utilizar únicamente sus conceptos o categorías deforme el derecho extranjero mediante una interpretación restringida
"La calificación debe hacerse con base en el derecho extranjero designado aplicable, incluidos sus propios conceptos o categorías"
Mediante esta calificación se designan no solo una norma jurídica extranjera si no también al derecho al que pertenece dicha norma conforme al cual se deberá interpretar esta última.
En México el respeto a la naturaleza del derecho extranjero se da por ejemplo en el artículo 14, fracción 1 del CCF
"En la aplicación del derecho extranjero se observará lo siguiente:

I. Se aplicará como lo haría juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podrá allegarse la información necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho."
Tercera escuela
La norma conflictual debe elaborarse de manera que prevea la aplicación de cualquier derecho, ya sea nacional o extranjero. Desvinculando las categorias previstas en la norma conflictual de las nociones de los derechos internos
REENVÍO
CUESTIÓN
PREVIA

• Una vez designado el derecho aplicable puede surgir la cuestión previa o cuestión preliminar.

Que consiste en lo siguiente:
el juez del foro ya ha designado al derecho aplicable; sin embargo, en el caso que se le presenta existe una cuestión que debe resolver para poder seguir adelante y requiere saber si esa cuestión previa o preliminar debe ser resuelta con la aplicación de la ley designada aplicable o con la aplicación de otra ley.

• Se trata de averiguar si la cuestión principal deberá ser objeto de una conexión autónoma o de una conexión subordinada.
•En la Convención Interamericana sobre Normas Generales, ratificada por México, en el art. 8 se establece lo siguiente:
“ Las cuestiones Previas, Preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ultima”
ORDEN
PÚBLICO

Con objeto de limitar el alcance de este concepto se hacen dos distinciones:

Entre lo que debe entenderse por orden publico en derecho interno, y lo que debe entenderse en DIPr, y

Entre leyes territoriales y el concepto de orden publico
AMBITO
INTERNO MEXICANO
Se encuentra definido en
el Art. 6 del CCF:

La voluntad de los particulares no puede eximir de la observancia de la ley, ni alterarla o modificarla. Sólo pueden renunciarse los derechos privados que no afecten directamente al interés público, cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero. 
El concepto de orden publico en el derecho interno mexicano: significa un limite a la autonomía de la voluntad.

DIPr: un medio de que se vale el órgano aplicador del derecho para impedir la aplicación de la norma jurídica extranjera competente.

LEYES O NORMAS JURÍDICAS TERRITORIALES
ORDEN PÚBLICO
La doctrina contemporánea distingue entre estas algunas denominadas:

>De aplicación inmediata

>De aplicación necesaria o auto limitantes

En el CCF vigente, la disposición acerca del concepto del orden publico contempla una serie de elementos y se plantea en términos claros en el art. 15 fracc. II.

No se aplicará el derecho extranjero:

II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicación sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden público mexicano
ELEMENTOS
1. Que la disposición del derecho extranjero sea contraria al orden publico mexicano.
2.Que como resultado de su aplicación, las disposiciones del derecho extranjero sean contrarias a principio e instituciones fundamentales del orden publico mexicano.
3.Que las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicación sean contrarios a principios o instituciones del orden publico mexicano.
APLICACIÓN DE NORMAS EXTRANJERAS
Explicación y Aplicación de la norma extraña dentro del Sistema Jurídico Nacional
Teoría
Italiana
Teoría
Inglesa
DOS
TEORIAS
>La nacionalización de la norma extrajera:

La norma extrajera deja de tener tal carácter para convertirse en una norma nacional.

>Se niega la nacionalización de la norma Extrajera:

Se niega que la norma en conflicto incorpore o nacionalice la norma Jurídica extrajera.
La función de la norma de conflicto es crear una nueva norma jurídica en el sistema.
>Considera al derecho extranjero como un hecho en el proceso.

>La norma extrajera, consta de dos elementos: imperativo y racional.

>Se pretende otorgar al Juez facultades muy amplias para la interpretación.

>Se lleva a cabo solo a petición de la parte interesada y le corresponde a esta probar el derecho extranjero en el proceso.
VIAS PARA LOCALIZACIÓN DE UN TEXTO DE LA LEY EXTRANJERA
La creación de un affidavit o un certificado de costumbre.
En el se transcribe:

>El texto de la ley de que se trate

>Se expone cual es el criterio interpretativo por parte de los tribunales

>Cita de jurisprudencia al respecto

>Un breve referencia a la doctrina dominante acerca de ese punto de derecho.
En México se utiliza un medio institucional:

Cuando este derecho extranjero se encuentra establecido en convenciones ratificadas por México con en esos países que prevén la existencia de una autoridad centra por medio de la cual un juez o cualquier persona interesada puede solicitar a dicha autoridad se ponga en contacto con la autoridad central del país de origen de la ley que se busca y se lleve a cabo el tramite correspondiente. (En México: Autoridad central: Secretaria de relaciones Exteriores- Consultoría Jurídica)
Centro de información jurídica (Instituto de Investigación Jurídicas de la UNAM):

>Cuenta con el acervo legislativo documental hemerobibliografico mas grande de América Latina.

>Posee un sistema de consulta computarizado al alcance de todas las personas desde cualquier punto del país.
Peritaje por un jurista:

>Capacidad comprobada de conocimientos en derecho comparado o DIPr

>El jurista que lo elabore puede contribuir con el juez del foro a lograr una mejor interpretación del texto jurídico extranjero
¿Qué pasa si por alguna circunstancia, no se pueda conseguir el texto de la ley extranjera?
1. Que encuentre una norma igual o semejante en su propio sistema y la aplique.

Deberá recurrir al método comparativo e interpretativo para lograr la aplicación mas adecuada
2.- Que no encuentre una norma similar o que decida volver a recurrir al derecho extranjero par aplicar otra norma jurídica.
El juez deberá resolver mediante dos vías
EN RESUMEN
En Francia.-

Sigue la doctrina inglesa, considera al derecho como un hecho, los tribunales superiores ejercen control interpretativo sobre los jueces, los tribunales tienen la responsabilidad de que el derecho extranjero no se desvirtué.

En México.-

Sigue la doctrina inglesa por medio del Código de Procedimientos Civiles Francés.

El juez deberá aplicar el derecho extranjero de oficio no obstante también debe de aplicarlo de manera similar a como lo haría el juez extranjero.
(Códigos Federales y del Distrito Federal de Procedimientos Civiles)
En el sistema ingles.-
considera al derecho un hecho en el proceso por tanto e juez tiene amplia libertad interpretativa, sin que su interpretación pueda ser impugnada, el juez puede interpretar el derecho extranjero basado en su propia jurisprudencia y doctrina sin temo afectar su naturaleza.
Sistema judicial Italiano.-
Los jueces consideran como derecho nacional y por tanto interpretan e integran con libertad. Los Tribunales superiores ejercen control interpretativo sobre los jueces.
Es un
mecanismo de solución a los conflictos negativos de jurisdicción.

Aquellos que nacen
cuando en una relación de derecho privado
con un
elemento extranjero
relevante,
surgen dos o más legislaciones
de
distintos ordenamientos jurídicos
y que
ninguna de ellas se atribuye competencia a sí misma para resolver el asunto
, sino que
cada una da competencia a una legislación extranjera.

EL REENVÍO
REMISIÓN SIMPLE
EN SEGUNDO GRADO
Si las normas conflictuales del foro (nacionales) remiten a la norma extranjera, se aplicará ésta y si es igual en categoría que la ley del foro, entonces se esta presente de una remisión simple.
EJEMPLO
Ante un
juez
de la
Ciudad de México
se invoca la nulidad de un contrato celebrado en
Argentina
porque no se cumplió con los requisitos de forma previstos en ese país.
El juez mexicano consultará su norma de conflicto, (art. 3, fracc. IV del CCF):
"La forma de los actos jurídicos se regirá por
el derecho del lugar en que se celebren..."
Y como el contrato fué celebrado en
Argentina
, el
juez
consultara las normas sustantivas argentinas correspondientes y constatará si efectivamente se ha cumplido o no con los requisitos de forma. Aún mas, determinará de acuerdo con esa ley si la forma es un requisito de validez para los actos jurídicos.
NORMA
CONFLICTUAL
NORMA
SUSTANTIVA
NORMA CONFLICTUAL EXTRANJERA
NORMA SUSTANTIVA EXTRANJERA
ART. 13
FRACC.IV
CC
ART. 12
COD.CIVIL
ARGENTINO
DERECHO
MEXICANO
DERECHO
ARGENTINO
(NORMA
REMITENTE)
(NORMA REMITIDA)
REENVIO SIMPLE
Si las normas conflictuales extranjeras nos remiten a su vez a nuestro derecho sustantivo y el juez admite su remisión se realiza el reenvio simple.
Conforme al Código Civil panameño de 1927, debe seguirse su sistema de ley nacional, Art. 5:
"las leyes relativas a los derechos y deberes de familia, o al estado, condición y capacidad legal, de las personas, obliga a los panameños aunque residan en países extranjeros"
De esta forma, al nicaragüense domiciliado en Panamá, conforme a la norma de conflicto de este país, se le tratara de aplicar la norma jurídica nicaragüense correspondiente (ley nacional).
Pero la norma conflictual nicaragüense difiere de la panameña, pues establece que:
NORMA
CONFLICTUAL
NORMA
SUSTANTIVA
NORMA CONFLICTUAL
NORMA SUSTANTIVA
ART. 5 C.C. PANAMEÑO
ART. VI
PRIMER PRR.
CC NICARAGÜENSE
DERECHO PANAMEÑO
DERECHO
NICARAGÜENSE
Un nicaragüense domiciliado en Panamá, quien comparece ante un juez de ese país en un juicio que habrá de determinarse alguna cuestión relativa a su capacidad.
EJEMPLO
"la capacidad civil de los nicaragüenses se rige por la ley de su domicilio"
Es decir, al estar el nicaragüense domiciliado en Panamá, resultará aplicable, deacuerdo a la norma conflictual citada, la norma panameña
La norma conflictual extranjera remite, a su vez al derecho de un tercer Estado
NORMA
CONFLICTUAL
NORMA
SUSTANTIVA
ART. 5 C.C. PANAMEÑO
ART. VI
PRIMER PRR.
CC NICARAGÜENSE
DERECHO PANAMEÑO
DERECHO
NICARAGÜENSE
EJEMPLO
DERECHO
MEXICANO
Cambiemos ahora el punto de conexión de la persona de nacionalidad nicaragüense; en vez de estar domiciliado en Panamá, lo está en la ciudad de México.

De esta manera el juez panameño, con motivo de un litigio presentado ante él y en el cual deba pronunciarse acerca de la capacidad del nicaragüense (ley de domicilio), esta ley, a su vez lo remitirá al derecho mexicano, específicamente al Código Civil para el DF , lugar del domicilio del nicaragüense: así, la norma aplicable será la mexicana.

Si el juez panameño acepta esta remisión, se estará en presencia del reenvío en segundo grado, el cual es poco frecuente.
CABE DESTACAR QUE:
En el ámbito internacional existen convenciones que se refieren al envío y a la necesidad de la coordinación de los sistemas jurídicos nacionales.

Entre ellas hay 2 rectificadas por México:

> Conv. Interamericana sobre normas generales de 1979, art 9°

>Conv. Interamericana sobre Conflicto de Leyes en Materias de Adopción de Menores de 1984, art. 19.
En México, el sistema establecido por el CCF y en alguna medida por el CCDF, incorporan los elementos modernos de esta institución como es el caso del primer Código citado, que en su artículo 14, fracc. II señala:
"Se aplicará el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carácter excepcional, las normas del conflicto de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer Estado."
Es el acto realizado con intención maliciosa por el cual se evita la aplicación de la ley competente, para obtener un fín ilícito, alterando los puntos de conexión y conseguir así la aplicación de otra ley que le asegura la obtención de un resultado más favorable a su pretensión admite la existencia de actos que respetan el texto legal pero eluden su aplicación y controvierten su finalidad….
CASO
MUNZER
CLASES DE FRAUDE A LA LEY
Retrospectivo
Simultaneo
Cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realizó en el pasado con total sinceridad
Cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
INSTITUCIÓN DESCONOCIDA
Esto ocurre cuando un juez del foro, en el momento de aplicar una le extranjera encuentra que esta contiene una institución jurídica desconocida por su sistema.
Porque la institución no sea conocida en su derecho.
Disímbola que no haya posibilidad de aplicar dicha
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