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El ilícito tributario

El Ilícito Fiscal en México
by

Alberto Pintor

on 8 November 2013

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Transcript of El ilícito tributario

¿Qué es?
¿Cuáles son?
De acuerdo con nuestro sistema jurídico, el incumplimiento de una obligación tributaria se puede calificar como:

1. Infracción o
2. Delito
Principio de “Non bis in idem”
Proveniente del Latín, significa “No dos veces sobre lo mismo”. Se refiere a que una persona no puede ser juzgada dos veces por los mismos hechos, considerados delictuosos.

En materia fiscal, al sancionar un hecho como “infracción” y como “delito” a la vez, no se considera como sancionado dos veces, sino como un solo castigo, integrado desde dos aspectos:
1. El penal (Pena corporal).
2. El administrativo (Sanción económica).
Facultad sancionadora
Infracciones
Mencionadas en los artículos 70 al 91 del Código Fiscal Federal, Luis Humberto Delgadillo clasifica la comisión de la infracción de la siguiente forma:
El ilícito tributario
Integrantes:
Chavira Olivares, María de Jesús
Duarte Uribe, Roberto Eduardo
Pintor De La Isla, Oscar Alberto
Ramos Jiménez, Ana Elia

Es la vulneración de las normas tributarias mediante una conducta antijurídica, la cual puede consistir en la omisión de actos ordenados o en la ejecución de los prohibidos por la ley.
Autoridades fiscales
Son autoridades fiscales para la aplicación de las sanciones, el Sistema de Administración Tributaria (SAT) y la Procuraduría Fiscal, en los términos de la Ley del SAT, su reglamento y el Reglamento Interior de la SHCP.
Diferencias entre Derecho Penal Común y Derecho Penal Tributario
Aunque ambos parten de la misma base, se encuentran diferencias, como:
- Concibe solo la reparación delictual, la civil corresponde al derecho privado.
- Sanciona hechos delictuosos.
- Sanciona solo a las personas físicas.
- El incapaz tiene una excluyente de responsabilidad.
- Solo puede sancionar a los que intervienen en la comisión del delito y a los que encubren a éstos.
- El dolo no se presume.
- Común tiende, principalmente, al castigo corporal y, secundariamente, la reparación del daño.
- Concibe la reparación civil y delictual.
- Sanciona no solo hechos delictuosos, si no también hechos u omisiones no delictivos.
- Sanciona tanto a personas físicas como morales.
- Imputa al incapaz responsabilidad y lo sanciona con penas pecuniarias.
- Se puede sancionar a personas que no intervienen en la relación jurídica tributaria.
- Tratándose de delito, el dolo se presume, salvo prueba en contrario.
- A veces tiende sólo a obtener la reparación del daño.
Obligaciones tributarias Sustantivas:
1. Infracciones descubiertas por la autoridad al ejercer sus facultades de comprobación.
2. Infracciones derivadas de errores aritméticos en declaraciones por omisión de los contribuyentes.
Obligaciones tributarias Formales:
1. Incumplir obligaciones relacionadas con el RFC.
2. No presentar, o hacerlo a requerimiento, declaraciones, solicitudes, avisos o constancias que exijan las normas fiscales.
3. No cumplir con las obligaciones de proporcionar informaciones a las autoridades fiscales.
4. Incumplir obligaciones relativas a la contabilidad.
5. No expedir comprobantes de sus actividades.
6. Microfilmar o gravar en discos ópticos o en otros medios, sin cumplir con los requisitos legales.
7. No dictaminar estados financieros.
8. No expedir o acompañar la documentación que acredite la estancia legal de mercancía extranjera.
Existe la posibilidad de imponer una sanción de “Clausura preventiva” en establecimientos por un plazo de 3 a 15 días.
Para los usuarios de servicios bancarios y de instituciones de crédito, hay infracciones por la omisión total o parcial de la obligación de proporcionar datos, así como hacerlo en forma falsa o incorrecta.
También hay infracciones relacionadas con la obligación de no hacer o tolerar, como oponerse a la práctica de visitas domiciliarias, no proporcionar documentos que sean requeridos, no conservar la documentación que se deje en depósito o declarar falsamente que cumplió con obligaciones.
Existen infracciones relacionadas con obligaciones de adherir marbetes o precintar envases o recipientes que contengan bebidas alcohólicas, o no llevar los controles que impone la “Ley del Impuesto Especial sobre Producción y Servicios” a los fabricantes, productores o envasadores de bebidas alcohólicas fermentadas, cerveza, bebidas refrescantes y de tabacos labrados.
En lo referente a los funcionarios públicos, se establecen infracciones consistentes en:

- No exigir el pago total de las contribuciones y sus accesorios
- Recibir las contribuciones en forma distinta a la prevista por ley
- Asentar hechos o datos falsos
- Requerir prestaciones no previstas en las leyes
- Hacer uso personal o indebido de la información confidencial

Las multas son independientes del pago de las contribuciones y demás accesorios, así como de las penas que impongan las autoridades judiciales. Además, deberán ser actualizadas desde el mes en que debió hacerse el pago y hasta que el mismo se realice.
Conforme al artículo 75 del Código Fiscal Federal, al imponer la multa por la comisión de infracciones, la autoridad fiscal tomará como agravante:
1. Reincidencia.
2. Usar documentos, ya sean falsos, que contengan operaciones inexistentes o sin derecho a ellos.
3. Utilizar dos o más sistemas de contabilidad de contenido distinto.
4. Destruir la contabilidad o microfilmar documentos sin cumplir con los requisitos fiscales.
5. Hacer mal uso de la información confidencial.
6. Omitir el entero de contribuciones retenidas o recaudadas.
7. Cometer una infracción en forma continuada.
Calificación de la infracción (agravante)
Cuando una conducta implica la comisión de diversas infracciones, sólo se aplicará la multa mayor.

Cuando la multa aplicable sea posteriormente reformada, se aplicará la que resulte menor.
Cuando se incurra en la infracción por cumplimiento extemporáneo, pero espontáneo, o se hubiere cometido por causa de fuerza mayor o caso fortuito, la autoridad no deberá imponer multa alguna.
Delitos
Están estipulados en el capítulo II del título IV del Código Fiscal Federal, del artículo 92 al 115.
Sujetos responsables de delitos fiscales
El artículo 95 del Código Fiscal Federal establece que serán sujetos responsables de delitos fiscales, aquellas personas que:
1. Concierten la realización del delito
2. Realicen la conducta o el hecho descritos en la ley
3. Cometan conjuntamente el delito
4. Se sirvan de otra persona como instrumento para ejecutarlo
5. Induzcan dolosamente a otro a cometerlo
6. Ayuden dolosamente a otro para su comisión
7. Auxilien a otro después de su ejecución, cumpliendo una promesa anterior.
Luis Humberto Delgadillo clasifica los delitos fiscales en "Nominados" e "Innominados".

Solo 3 delitos tienen nominación, el resto no, señalando solamente la conducta y la pena.
Delitos nominados
Delitos innominados
En los nominados encontramos 3 delitos:
1. Encubrimiento en delitos fiscales.
2. Contrabando o asimilación al Contrabando.
3. Defraudación fiscal o asimilación a Defraudación fiscal.
Encubrimiento en delitos fiscales
El artículo 96 del Código Fiscal, menciona que:

“Quien, sin previo acuerdo y sin haber participado en él, después de la ejecución del delito:

I. Con ánimo de lucro adquiera, reciba, traslade u oculte el objeto del delito a sabiendas de que provenía de éste, o si de acuerdo con las circunstancias debía presumir su ilegítima procedencia, o ayude a otro a los mismos fines.

II. Ayude en cualquier forma al inculpado a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la acción de ésta, u oculte, altere, destruya o haga desaparecer las huellas, pruebas o instrumentos del delito o asegure para el inculpado el objeto o provecho del mismo”.

Contrabando
Éste ocurre cuando se introducen o extraen del país mercancías, omitiendo el pago de las contribuciones respectivas, o cuando se trata de mercancías de tráfico prohibido o restringido.

También se “presumirá” como Contrabando, admitiendo prueba en contrario, cuando se posea o realicen maniobras con mercancías extranjeras.
Defraudación Fiscal
Se comete cuando una persona, con engaños o aprovechando errores, omite en forma parcial o total el pago de las contribuciones u obtiene un beneficio indebido en perjuicio del fisco federal.

Se “presume” como Defraudación fiscal cuando existan ingresos derivados de operaciones con recursos de procedencia ilícita.
Asimilación al Contrabando
Serán sancionados con las mismas penas del Contrabando lo relativo al comercio o la posesión de mercancías de procedencia extranjera que no cuente con documentación legítima, y que no puedan ser consideradas como de uso personal y en estancia legal. A esto se le conoce como delitos asimilados al contrabando.
Las penas para el delito de Contrabando varía, dependiendo el monto de la contribución que se omitió, cuando no se pueda determinar el monto o si su tráfico estaba prohibido.
Se considerará como calificado el Contrabando, aumentando la pena, cuando se cometa con:
1. Violencia física o moral
2. De noche o por un lugar no autorizado para la entrada o salida de mercancías
3. Ostentándose el autor como funcionario o empleado público
4. Usando documentos falsos
5. Por tres o más personas
Contrabando Calificado
Asimilación a Defraudación Fiscal
Será sancionado con las mismas penas de Defraudación fiscal quien declare menores ingresos o incluya deducciones falsas en sus declaraciones fiscales, o al que ilegítimamente se beneficie de un subsidio o estímulo fiscal. A estos se le conoce como delitos asimilados a la defraudación fiscal.
Las penas para el delito de Defraudación Fiscal varía, dependiendo del monto de la contribución que se omitió o cuando no se pueda determinar su monto. Así mismo, si el monto de lo defraudado es restituido de manera inmediata en una sola exhibición, la pena aplicable podrá atenuarse hasta en un 50%.
Se considera como calificado la Defraudación Fiscal, aumentando la pena, cuando se originen por:
1. Usar documentos falsos.
2. Omitir “reiteradamente” la expedición de comprobantes por las actividades que se realicen.
3. Manifestar datos falsos para obtener devolución de contribuciones que no le correspondan.
4. No llevar los sistemas o registros contables o asentar datos falsos en los sistemas o registros.
5. Omitir contribuciones retenidas o recaudadas.
6. Manifestar datos falsos para realizar la compensación de contribuciones que no le correspondan.
7. Utilizar datos falsos para acreditar o disminuir contribuciones.
Defraudación Fiscal Calificada
Autoridad Judicial
Corresponde a la autoridad Judicial imponer las penas corporales
Ministerio Público
Incumbe al Ministerio Público la investigación de los delitos
Autoridades Fiscales
Corresponde a las autoridades fiscales, las sanciones económicas, correspondientes a la contribución omitida, recargos, actualización, multas, agravantes y las demás sanciones administrativas correspondientes.
Delitos
Infracciones
Son 3 autoridades las que intervienen
Derecho Penal Común
Derecho Penal Tributario
Son todos aquellos que no tienen denominación, pero que su conducta está calificada como un Delito Fiscal
Relacionados con el RFC.
Relacionados con la obligación del registro de operaciones económicas y presentación de declaraciones o avisos.
Cometidos por Depositario o interventor.
De alteración dolosa o destrucción de apartados de control, sellos o marcas oficiales.
Cometidos por funcionarios o empleados públicos
Amenazas de formular denuncia, querella o declaratoria al MP
Divulgación de información
Apoderamiento de mercancía
Comercialización o transporte de combustibles
En los delitos innominados encontramos:
La sanción que procede para los delitos fiscales es la privación de la libertad, que va de 3 meses a 10 años, según el delito que se trate.
Penas
La Tentativa es igual al derecho penal común. Solo se sancionará cuando no se produzca el resultado deseado debido a causas ajenas de la voluntad del autor.

Se sancionará con las 2/3 partes de la pena que corresponda al delito que se trate.
Tentativa
El Art. 92 del Código Fiscal Federal, señala los requisitos para proceder penalmente, siendo necesario, según el caso:
1. La querella del fisco
2. La declaratoria del perjuicio
3. Una declaración especial o
4. La simple denuncia.
Requisitos de procedibilidad
Lo anterior, se hará por medio de la Procuraduría Fiscal de la Federación y del Servicio de Administración Tributaria.
Por los delitos fiscales donde hubo querella o declaratoria del fisco cabe el "Sobreseimiento", a petición de la SHCP, cuando los procesados paguen las contribuciones, sanciones y recargos respectivos, originadas por los hechos imputados. Será discrecional y antes de las conclusiones del MP.
El Código Fiscal no los define , ni menciona cual es la diferencia entre una y otra. Algunos doctrinistas explican que la diferencia recae en el dolo, los montos del crédito fiscal o la importancia de la falta de la contribución, sin embargo, el Código señala específicamente los supuestos que se considerarán Delito y los supuestos que se considerarán Infracción.
Diferencia entre Infracción y Delito
- Es la omisión de una obligación fiscal establecida en ley.
- Amerita una pena económica, en forma de multa.
- La aplica la autoridad fiscal.
- Acto u omisión que sanciona la Ley como Delito Fiscal.
- Amerita pena corporal.
- La aplica la autoridad judicial.
Infracción
Delito
Evasión, Defraudación y Elusión Fiscal
Aunque los 3 representan ilícitos tributarios, existen diferencias entre una y otra
Evasión fiscal
Defraudación fiscal
Elusión
Se refiere a la evasiva de pagar la contribución fiscal. Esto es, omitir el pago del impuesto respectivo, y representa una Infracción.
El legislador le llamó Defraudación fiscal, al acto plasmado en el Código Fiscal, consistente en la evasión fiscal, de manera dolosa, utilizando engaños o aprovechando errores, y representa un Delito
Se le conoce así a la figura consistente en eliminar o reducir la contribución fiscal, mediante la utilización de medios jurídicos lícitos.
El Art. 6 del Código Fiscal federal, establece que “Las contribuciones se causan conforme se realizan las situaciones jurídicas o de hecho, previstas en las leyes fiscales...”.

La Elusión fiscal son estrategias para realizar el hecho generador, pero evitar caer en la situación jurídica que causa el impuesto.
Debido a que la elusión fiscal no es estrictamente un ilícito, resulta complicado que las autoridades fiscales impongan cargos, sin embargo, la Ley del Servicio de Administración Tributaria, contempla en su artículo 21 que:

“Este organismo (El SAT) deberá elaborar y hacer público un programa de mejora continua sobre el combate a la elusión fiscal... deberá colaborar con las autoridades que se lo soliciten para facilitar el acceso a la información necesaria para evitar la evasión y elusiones fiscales”
Nueva Ley de Lavado de Dinero
Lavado de dinero
Consiste en la actividad por la cual una persona u organización criminal, procesa las ganancias financieras, resultado de actividades ilícitas, para tratar de darles la apariencia de recursos obtenidos de actividades lícitas.
Tipo penal en el sistema mexicano
En México, al delito de lavado de dinero se le identifica como “Operaciones con recursos de procedencia ilícita”, y se dará cuando al que por sí o por interpósita persona:
Adquiera, enajene, administre, custodie, cambie, deposite, dé en garantía, invierta, transporte o transfiera
Para ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, localización, destino o propiedad de dichos recursos, derechos o bienes, o alentar alguna actividad ilícita
Derechos o bienes de cualquier naturaleza, con conocimiento de que proceden de una actividad ilícita
Ley contra el Lavado de Dinero
El día 17 de Octubre del 2012, se publicó en el DOF una ley para evitar el lavado de dinero, cuyo nombre es “Ley para la prevención e identificación de operaciones con recursos de procedencia ilícita”.
Establece nuevas facultades y obligaciones
Para poder detectar e investigar los recursos ilícitos
Hacia la autoridad fiscal y ciertos contribuyentes
Se establecen las "Actividades vulnerables"
Práctica de juegos con apuesta, concursos y sorteos
Emisión o comercialización de tarjetas de servicios, de crédito o prepagadas
Comercialización de metales o piedras preciosas
Comercialización de vehículos
Prestación de servicios profesionales
Entre otros
Obligaciones de las empresas con Actividades Vulnerables
I. Identificar a los clientes y verificar su identidad, basándose en credenciales o documentación oficial, así como recabar copia de la documentación.
II. En caso de relación de negocios, solicitar al cliente la información sobre su actividad u ocupación, basándose entre otros, en los avisos de inscripción y actualización de actividades presentados para efectos del RFC.
III. Solicitar al información acerca de si tiene conocimiento de la existencia del dueño beneficiario y, en su caso, exhiban documentación oficial que permita identificarlo, si ésta obrare en su poder; en caso contrario, declarará que no cuenta con ella.
IV. Custodiar, proteger, resguardar y evitar la destrucción u ocultamiento de la información y documentación que sirva de soporte a la Actividad Vulnerable, así como la que identifique a sus clientes o usuarios.
V. Presentar Avisos de lo anterior.
El aviso que deberán presentar las empresas será de manera electrónica o a través de una entidad colegiada, a más tardar, el día 17 del mes inmediato siguiente.
Queda prohibido pagar en efectivo, divisas o metales preciosos
I. Por la constitución o transmisión de derechos reales sobre inmuebles con valor igual o mayor a 8,025 veces el SMGV del DF.
II. Constitución o transmisión de derechos reales sobre vehículos, aéreos, marítimos o terrestres, con valor igual o mayor a 3,210 veces el SMGV del DF.
III. Transmisión de joyería, metales preciosos, piezas de arte, por pieza o lote, con valor igual o mayor 3,210 veces el SMGV del DF.
IV. Adquisición de boletos para participar en juegos de apuesta, concursos y sorteos, así como su entrega o pago por un valor igual o mayor a 3,210 veces el SMGV del DF.
V. Servicios de blindaje de vehículos o bienes inmuebles, con valor igual o mayor a 3,210 veces el SMGV del DF.
VI. Constitución o transmisión de derechos sobre títulos representativos de partes sociales o acciones, con valor igual o mayor a 3,210 veces el SMGV del DF.
Será competente para aplicar esta ley y recibir los avisos correspondientes, la SHCP.

Podrá practicar visitas domiciliarias de verificación a las empresas que practiquen actividades vulnerables y solicitar la información y documentación que se requiera.
Generará multas, que tendrán el carácter de crédito fiscal, sujetándose al procedimiento administrativo de ejecución.

También se podrá revocar permisos y cancelar autorizaciones a las empresas o cancelar definitivamente la habilitación de notarios y corredores públicos.
Será causa de Delito quien proporcione, de manera dolosa avisos, información, documentación, datos o imágenes falsos o completamente ilegibles, o cuando de manera dolosa, lo modifique o altere, así como al que indebidamente utilice dicha información o la revele, por cualquier medio, sin autorización, con penas de 2 a 10 años de prisión, duplicándose en caso de servidores públicos.
El incumplimiento a esta Ley, generará Infracciones y Delitos
En un curso sobre Delitos Fiscales, con sede en Hidalgo, México, el 22 y 23 de Mayo del 2013, el Jefe del SAT, Aristóteles Núñez Sánchez, se comprometió a brindar todo su apoyo en materia de estrategias de fiscalización, específicamente, en Defradación, incicando que:
"Quienes no cumplen con el pago de impuestos retan, no solo al SAT, si no, también, a México".
Gracias por la atención.
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