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HISTORIA DEL DERECHO

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Grace Ordóñez

on 15 June 2017

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La historia escribe los hechos tal como fueron (Ranke).

FUENTES DE PRODUCCIÓN DEL DERECHO
Reyes de Roma en la Monarquía: Se asume que fueron siete los reyes romanos. Que se dividen en dos dinastías: la de los Latinos y la de los Etruscos.


REYES LATINOS
(Dinastía Latina)
ROMULO (753 - 716 a. C.)
NUMA POMPILIA (715 - 674 a. C.)
TULIO HOSTILIO (673 - 642 a. C.)
ANCO MARCIO (642 - 617 a. C.)
REYES ETRUSCOS
(Dinastía Etrusca)
TARQUINO EL ANTIGUO (616 - 579 a. C.)
SERVIO TULIO (578 - 535 a. C.)
TARQUINO EL SOBERBIO (535 - 509 a. C.)
(lectura p. 166)
HISTORIA
HISTORIA DEL DERECHO
PASADO
PRESENTE
NARRACIÓN
VERÍDICA
DE LOS HECHOS OCURRIDOS EN EL
PASADO
(Raymond Aron)
OBJETIVA /SUBJETIVA
Sartre: no tiene empatía con este concepto ya que su idea demabula por la inexistencia del presente. "la historia puede juzgar solamente a los muertos".
PRESENTACIÓN DE LA MATERIA

1.5. Invasión musulmana en la Península ibérica. La llamada Reconquista y los fueros locales.
1.4.
División del Imperio Romano. El cristianismo. Caída del Imperio Romano de Occidente. Fuentes del Derecho Visigodo. El Corpus iuris civilis. La cultura jurídica bizantina.
 
1.3. Síntesis de la historia política de Roma y de sus fuentes de producción del Derecho.
Nociones preliminares:
1.1. Nociones preliminares sobre los conceptos y definiciones de Historia del Derecho. Objeto y naturaleza de la materia. Importancia de la asignatura para el profesional del derecho.


1.2. Concepciones sobre el origen del Derecho.



MÓDULO 1
Claudio Mena Villamar reflexiona: Grandes historiadores como Heródoto y Tucídides escribieron la historia de sus presentes .

Ilustra además con el pensamiento de Hegel que: Los acontecimientos del pasado son manifestaciones del Espíritu Universal que tiene un "ahora esencial".
Ortíz Pellegrini:

Pasado
Historia= ----------
Presente

“El conocimiento científico y hermenéutico del pasado humano con significatividad presente”.

El curso analizará críticamente las etapas más relevantes del Derecho en la cultura jurídica occidental que incidieron en el proceso codificador del Ecuador y sus instituciones jurídicas, así como las principales características que presenta el Derecho ecuatoriano en la actualidad.

Objetivo de la asignatura:
Lograr que el estudiante comprenda el desarrollo de la historia del sistema jurídico romano–germánico que incidió en la conformación del Derecho ecuatoriano, para que pueda desarrollar un juicio crítico sobre el mismo.


HISTORIA DEL DERECHO
Conceptos
“la Historia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los aspectos del Derecho: el origen y proceso formativo del fenómeno y de las instituciones jurídicas” (…)
Parte de la historia (Levenne)
“es por su finalidad y contenido una ciencia jurídica, que opera auxiliada por el método histórico”
Ciencia jurídica. (Garcia Gallo)
“Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto el campo de la ciencia histórica”, con un objeto específico, el origen y evolución del Derecho a través del tiempo”
Conciliadora: Eduardo Martiré
La ciencia del derecho se ocupa de nuestro tiempo, su función es atender al derecho actual, a su mejoramiento y a su aplicación en los casos de hoy. La historia del derecho, para mejor comprender, mejorar y aplicar ese derecho, le acercará al jurista la experiencia del pasado.


Ortíz Pellegrini
Importancia del estudio
Demostrar el carácter temporal del derecho.
Estudio del origen y evolución del Derecho de Occidente para adentrarse en los fines y principios.
Permitirá vislumbrar las nuevas tendencias jurídicas: Pluralismo, globalización, mercado, etc.


1
. ¿Qué le motivó a escoger esta carrera?

2. Explique qué entiende por:
• Historia
• Derecho
• Historia del Derecho

LA HISTORIA:
Es una ciencia
Es escrita
reconstrucción Hechos/ideas pasados relevantes en el presente
Debe ser lo más apegada a la realidad (fuentes)
Pesquisa que apunta a la reconstrucción eidética, con finalidad científica, de aspectos del pasado humano, a partir de un estudio crítico de los testimonios. (Ravinovich-Berkman)
objetividad es característica de los objetos (Ravinovich)
DERECHO
Derecho es un orden concreto, instituido por el hombre para la realización de valores colectivos, cuyas normas – integrantes de un sistema que regula la conducta de manera bilateral, externa y coercible- son normalmente cumplidas por los particulares y en caso de inobservancia, aplicadas o impuestas por los órganos del poder público.
Directum
Términos asociados: -Ius-iuris-lex - logos- nomos
istoria- investigar
Qué regula el derecho?
Cómo?
Por qué?
Para qué?

Larrea Holguín (2006, p.2) define al derecho como la “norma o conjunto de normas que rigen el obrar libre del hombre, dentro de la moral, para realizar la justicia, o sea para dar a cada uno lo suyo”.


CIVILIZACIÓN LATINOAMERICANA
Europeos
JUDEOCRISTIANISMO
GERMANO
MUSULMÁN
Factores Aborígenes
Leyes rogadas
Provienen de los comicios, un Magistrado que tuviera poder - cónsul-, propone (rogación) al Comicio, que vota la Ley, la cual si es adoptada toma el nombre del magistrado p.ej. Ley Julia, ley Claudia
Leyes dadas
Son dictadas por los magistrados provinciales.
Comicio curiado
Comicio tribado (tribus 4)
Comicio centuriado (militar potestades legislativas / Actas parlamento inglés)
Plebiscitos
Emanan del
Concilio de la Plebe,
convocada por el Tribuno de la Plebe y conformada por los plebeyos. Regulaban mas civiles, su practicidad e informalidad los convierte en grandes hacedores de normas. Constituye además el espacio para expresiones de tinte clasista por lo que juega un rol importante en etapas de pugna.
LEYES
Edictos
Dictados por el Pretor (Urbano -romanos/ Peregrino - romanos vs extranjeros)
Edicto perpetuo de Salvio Juliano
Perpetuo (perpetuum): Dado por Adriano, al comienzo del mandato del magistrado hasta la conclusión. Recogía lo ya establecido en el edicto del magistrado.
Repentino: Caso determinado y concreto, con validez para el mismo.
Traslaticium: Edicto del Pretor antiguo en el que se fijaba el nuevo pretor para realizar el suyo.
También se llamó así a constituciones que contenía normas generales ya en el dominado.
Fuentes
Senado
Origen: reunión de paterfamilias "padres".
Sus resoluciones nunca fueron obligatorias
Asesor del rey, se destaca en la República y retiene poder en el principado, muy restringido en el dominado.
S.P.Q.R 'Senatus Populus Que Romanus'
Designan el interrey
Los que no alcanzan hablar votan rodeando al senador que apoya (peatones)
Senadoconsulto, función eminentemente jurídica encargada de absolver consultas de los magistrados, no vinculantes, pero dotadas por los pretores de importancia = que leyes y plebiscitos.
Las respuestas de los sabios
Augusto (Octavio) otorgó reconocimiento a la opinión de juristas destacados que podían absolver consultas "por autoridad del Príncipe"
El siglo II tenía fuerza si eran coincidentes
En el dominado los juristas aptos para opinar son: Gayo, Paulo, Ulpiano, Modesto y Papiano, los jueces únicamente podían dar su decisión si no se encontraba pronunciamiento de estos juristas sobre todo Panpiniano.
Las Constituciones
Su fuerza nace en el Principado, debido a que las propuestas del Príncipe siempre eran acogidas por el Senado sin discusión.
Los Príncipes legislan por su cuenta. Ulpiano sostiene
"Lo que place al Príncipe tiene fuerza de Ley".
En el Dominado las constituciones desplazan a otras fuentes.
Forma:
Rescriptos o epístolas: Respuesta a la pregunta de un funcionario o particular
Decretos: sentencias
Mandatos: órdenes a funcionarios
Su nombre fue tomado para los órdenes base del ordenamiento jurídico en el SXVIII
Leyes
Plebiscitos
Senadoconsultos
Constituciones de los príncipes
Edictos
Respuestas de los sabios
Mores de los antepasados (no citados por Gayo-principado)
La República
:

Cosa del pueblo
1. El Derecho: Las 12 tablas, el ius de los antiguos:
nacen exigencias de la plebe para obtener seguridad jurídica y son respetadas, se dice que de ellas provienen muchos de los preceptos.
El Derecho se aleja de lo religioso
En los últimos años se empieza a desarrollar la ciencia jurídica
2. Particularidades del Gobierno:
Dictador: En épocas de extrema necesidad por max 6 meses (Cincinato); y, frenar actitudes vistas por oligarquía dominante amenazantes (p. 168)
Las magistraturas, se desarrollan y fortifican, en el Principado meros títulos y dominado tienden a desaparecer.
3. Crisis de la República:
Se consolida el esclavismo.
Problemas por la expansión, se conforman latifundios, se arrebatan tierras o compran a precios irrisorios y crecen tensiones sociales ..
Intentos de Tiberio y Cayo Graco, infructuosos (leyes agrarias) SII aC
Cayo Mario retoma en parte este proyecto
A mediados del SI aC, se enfrentan con sus aliadas ciudades de Italia "Guerra social"
CICERÓN/CATILINA
Lucio Cornelio Sila, como dictador, recortó severamente los poderes de los Tribunos de la Plebe, eliminando su poder de veto y su capacidad de proponer leyes a la Asamblea sin el consentimiento del Senado. Más tarde el Tribunado fue restaurado en su poder anterior, durante el consulado de Marco Licinio Craso y Cneo Pompeyo Magno.
(ver p. 180)


LAS MAGISTRATURAS

El consulado: con facultades legisladoras, jurisdiccionales y enorme influencia doctrinaria, era colegiado, c/u con poder por si mismo y derecho de veto mutuo.

Pretor: Magistrado encargado resolución de conflictos, designado por voto ciudadano para 1 año. Para el 227 son 4, luego sigue en aumento

Censor: Magistrado sin imperio,confecciona el censo, lista de senadores, conservar buenas costumbre (mos) y supervisar grandes contrataciones públicas.

Cuestor, instructor causas penales
Edil, policía urbana
El Senado:

Senex-viejo
El Principado del Senado es controlado por los gobernantes
Designaban al interrey
Ejercían la autoridad de los padres para poner en rigor decisiones de los comicios
Senadoconsultos
En el principado se fortalece adquiere funciones legisladoras y lo referente a los comicios. En el dominado cuerpo municipal con pocas facultades. (Lectura p. 173)
TRIBUNO DE LA PLEBE:
Podían permitir a un plebeyo sustraerse al servicio militar.
Podían impedir que un plebeyo fuese arrestado por deudas.
Podían demandar a través de los alguaciles (Viatores) a cualquier ciudadano romano, incluyendo a los cónsules y altos magistrados hasta entonces exentos de responsabilidad en el ejercicio de su cargo.
Se sentaban en bancos
No tenían imperium
Facultades negativas como anular decisiones de magistrados que perjudiquen a la plebe.
PRINCIPADO:
Monarquía con apariencia republicana i a iii
Sabinianos y proculianos enfrentan, los primeros defienden el poder ilimitado de los emperadores, el poder de legislar facultad concedida vía legal. Ulpiano dice lo que place al príncips tiene fuerza de ley, por cuanto el pueblo le ha cedido el poder.
San Pablo, exige subordinación al Estado, justifica diferencias .
La Ciencia jurídica brilla segunda mitad del SII y principios del III, es el período clásico
El papel de los jurisconsultos era muy valorado sus alegatos e interpretaciones obligatorios para los jueces. (Ulpiano y Pampiniano). (p.189)

http://iesateca.educa.aragon.es/box-clasicas/principes.htm


Dominado:
Diocleciano asume poder luego guerra civil 285.
Gobierno monárquico tipo oriental
Regido por el Dominus o déspota.
Problemas económicos. Foedus/hospitalidad (parcelación en 3), nuevos federados detenían a otros.
Estado burocrático-recaudador.
Constantino (327-337)pliega al cristianismo a fin de sustentar este nuevo Estado.
Monarca no divino sino elegido por Dios.
Teodosio (379-395) credo oficial.
En occidente muchos romanos preferían el gobierno germánico.
Asambleas:
Curiada: cabezas de familia de 30 curias (3 tribus/curia)
Centuriada : militar organizada por clases sociales.
EL DERECHO VISIGODO S V-VI (376-71)
Hay un fuerte vínculo entre monarquía e iglesia católica.

Las normas canónicas son a principios del siglo VII de singular importancia el principal cuerpo normativo es la
Hispana
( Hnos. Leandro e Isidoro)

Concilios de Toledo a los que se somete el monarca: Son asambleas político-religiosas de la monarquía visigótica eran convocadas por el rey y presididas por el arzobispo más antiguo (posteriormente por el de Toledo). Se toman decisiones como:
Abandonar el arrianismo (589)
Designación electiva de la monarquía (632)
VIII uno de los primeros que aborda se aborda temas de derecho (653)
Medidas represivas judíos (694)
Edicto de Teodorico
Compilación de 155 preceptos breves de Derecho romano vulgar, atribuido según unos al rey ostrogodo Teodorico el Grande (493-526) y según otros al un rey visigodo.
recoge fragmentos de los códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano
Se atribuye a Magno de Narbona un gobernador que daba normas. (teodorico II)
Se rige por el principio de territorialidad
Código de Eurico (475)
Elaborado por juristas de Tolosa, se basa fundamentalmente en el derecho romano vulgar y las costumbres germánicas, (lectura p. 260) Se pone en duda si la aplicación es personal o territorial.

Se traza una organización institucional:
Sayón: Alguacil ejecutor de causas litigiosas
Aula Regia: cuerpo de asesores que puede legislar

Condes y jueces: los primeros para visigodos y otros romanos pueden integrar un tribunal conjunto.

Consejo de veteranos guerreros, eligen al rey pasan a ser el senado y reciben apelativo de señores.

Brevario de Alarico o Lex romana visigothorum (506)
Recopilación de leyes y Iura del derecho romano por un grupo de juristas aprobado por los obispos y representantes provinciales (Concilio) y sancionado por Alarico II.
Surge frente a la prohibición de Alarico de aplicar en la resolución de conflictos un derecho que no sea visigodo.
se sustenta en las Instituciones de Gayo y Código de Eurico
El Liber Iudiciorum (654)
Proviene del Código de Leovigildo, del cual no hay constancias; y, de las otras recopilaciones.
Consta de 12 libros de contenido a los que se van agregando leyes posteriores. Contienen:
• Leyes antiguas de Eurico o Leovigildo (PADRE DE recaredo, REPLICA VIZANCIO EMPERADOR ESTILO ORIENTE).
• Leyes antiguas enmendadas.
• Leyes en que consta el nombre del monarca que las promulgó; de Recaredo, Rescesvinto y sus sucesores.
Deroga leyes romanas, pero autoriza estudiarlas para buscar su utilidad.
Libro de los jueces


Su estructura es la siguiente:

Libro 1: El legislador y la ley.
Libro 2. Administración de justicia, escrituras y testamentos.
Libro 3: Los matrimonios y los divorcios.
Libro 4: Sucesiones, herencias y tutelas.
Libro 5: Donaciones. ventas y otros contratos.
Libro 6: Derecho penal: crímenes y torturas.
Libro 7: Derecho penal: robo y fraude.
Libro 8: Derecho penal: actos de violencia y lesiones.
Libro 9: El ejército y el derecho de asilo eclesiástico.
Libro 10: Derecho de propiedad y prescripción.
Libro 11: Médicos y enfermos; mercaderes extranjeros.
Libro 12: Herejes y judíos.

Principio de territorialidad/personalidad
La costumbre (órgano legislativo...)
Derecho de familia/
La propiedad / muebles
Derecho Penal /responsabilidad
Los modos de prueba /ordalías, testimoniales (símbolos)
Influencia Gran Bretaña/colonias
Francia: Código Civil Napoleónico
Pipino el Breve realiza al papa una comprometedora consulta cargada en apariencia de ingenua búsqueda de la ortodoxa conducta: ¿Quién debía ser el rey de los francos: el que ejercía en la práctica la realeza o quien la ostentaba nominalmente? El papa zanjó la cuestión con este veredicto: «Quien lo es de hecho, séalo de derecho», con lo que depone a Childerico III.
Tenemos noticias de los veintiséis concilios celebrados en el Reino visigodo, desde la conversión de Recaredo hasta la caída del Reino visigodo, desde el año 589 al 711
Arcadio


1.1. Nociones preliminares sobre los conceptos y definiciones de Historia del Derecho. Objeto y naturaleza de la materia. Importancia de la asignatura para el profesional del derecho.
Anglosajón
Continental
Tres dimensiones:Axiológica, normológica y fáctica
1. 2 ORIGEN DEL DERECHO
Castigo y premios por la conducta humana terrenal se dispensan en el más allá. (1300 aC)
psicostasia
Biblia, heredera del pensamiento de Mesopotamia y Egipto . Los 10 mandamientos (éxodo) normas hechas por Dios por lo que son correctas.
https://youtu.be/RBXrIBCb8w8https://youtu.be/RBXrIBCb8w8
Ius naturalismo, derecho natural, derecho divino: EXISTENCIA DE LIMITES Y DERECHOS CONSUSTANCIALES
422 aC
GRIEGA
Platón : La República (380 aC)
Justicia es una idea que habita en un mundo permanente, debiendo adecuar el comportamiento humano a ésta. Para Platón consiste en devolver a cada cual lo que le corresponde (no incluye el mal)
Aristóteles (384-322 aC): La Política.
Aristóteles reniega de las ideas (abstracción) de Platón y busca sustentarse en la realidad empírica.
Cotejando comportamiento humano con el de los animales y realzan un estudio comparativo crítico de sistemas jurídico-políticos históricos y vigentes. (lectura)
Sócrates
Maestro de Platón

Método de la mayéutica


En una controversia entre Sócrates y Trasímaco, este sostiene que lo justo es lo que conviene al más fuerte
Acepta condena injusta y bebe el veneno.
Por coherencia con su propia filosofía de obediencia hacia las leyes, llevó a cabo su propia ejecución bebiendo la cicuta con la cual lo habían provisto (399aC)
Virgilio

La Eneida
Origen mítico de Roma por encargo de Augusto.
Epícteto
Séneca
Marco Aurelio
Defensa de los débiles
Cultivar virtudes
Amor universal
Equilibrio Eutimia y eudaiomonía.
ROMA
Marco Tulio Cicerón (106-43)
Cristianismo
Influye el pensamiento de estoicos y neoplatónicos
ESTOICISMO (III aC -II dC)
JUSTINIANO
EL DIGESTO
IUS NATURAL
la naturaleza enseña a todos los seres animados, de donde resultan, por ejemplo, la unión de sexos, la procreación y la crianza y educación de los hijos.

Muy semejante al cristianismo, es como la puerta de entrada a él, al comienzo caminan juntos, pero luego los cristianos les declaran la guerra. Su pensamiento proveniente de Grecia dominó 500 años en Roma.
También es representante Cicerón y Ulpiano del Estoicismo ecléctico.
Se compilan las ideas de(Papiniano, Ulpiano, Modestito, Paulo y Gayo, en el 527 aprox..
Un derecho que es común solo a los hombres. Unicidad de la razón.
Estoicismo ecléctico
Ley sempiterna e inmutable. Hay un reconocimiento de que todo hombre es persona y extiende la ciudadanía a todos.
San Pablo.
En efecto, cuando los gentiles, que no tienen ley, cumplen naturalmente las prescripciones de la ley, sin tener ley, para sí mismos son ley;

15.como quienes muestran tener la realidad de esa ley escrita en su corazón, atestiguándolo su conciencia,


San Agustín 380 dC
Todo lo justo se deriva de la Ley divina. El hombre tiende a huir de la Ley interna debiendo la ley externa hacerlo volver. Asentó la ley natural en la eterna,
El episodio de las parteras se someten a la ley divina

Petateuco (La Thorá) : Génesis, Éxodo, Levítico, Números y Deuteronomio (La data entre 1470, especialistas 500 a 250 AC)
(I aC)
ULPIANO (fines SI-comienzos SII)
"Creón: ¿Vos, vos que miráis al suelo, afirmáis o negáis haber hecho esto?
Antígona: Lo afirmo, y no tengo por qué negarlo.
C: Decidme una sola cosa: ¿sabías que una proclama prohibía hacer lo que hiciste?
A: Claro que lo sabía. ¿Cómo podía ignorarlo? Era público.
C: Y aún así, te atreviste a pasar por encima esa norma...

A: Sí, porque no era Zeus el que me daba esa proclama, ni la diosa de la justicia. Ellos no establecieron esas normas para los hombres. Y porque juzgué que tus proclamas no tenían tanto poder que, siendo vos un mortal, pudieras pasar por encima de las normas no escritas e inquebrantables de los dioses, que no son de hoy ni son de ayer, sino que viven desde siempre, y nadie sabe cuándo vieron la luz. No iba yo a sufrir el castigo divino, por temor a la arrogancia de ningún hombre".


Antígona, hija de Edipo y Yocasta. Hermana de Teócles y Polinices.

Contenido
SUMERIO /ACADIO
EGIPCIA
SÍNTESIS POLÍTICA DE ROMA:
ROMA
Isis-Osiris y Horus
ANUBIS
Tot
Maat
Ammit, el monstruo egipcio devorador de los muertos
con sus gigantescas fauces
IUS DE GENTES

EL CORPUS IURIS CIVILIS
Recesvinto
Lectura p. 267 (concilio libro propio)
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