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“EL PROCESO DE ALIENACIÓN PARENTAL COMO CAUSAL DE VARIACIÓN

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by

wilson pilcomamani

on 12 August 2014

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Transcript of “EL PROCESO DE ALIENACIÓN PARENTAL COMO CAUSAL DE VARIACIÓN

Universidad Alas Peruanas
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS VICERRECTORADO DE INVESTIGACIÓN Y POSTGRADO  TESIS
 

Gracias por su Atención
CAPÍTULO I
PLANTEAMIENTO METODOLÓGICO
Abog. Lourdes Bernabé Menéndez

“EL PROCESO DE ALIENACIÓN PARENTAL COMO CAUSAL DE VARIACIÓN DE TENENCIA: ANÁLISIS PSICO JURÍDICO,
TACNA AÑO 2013”

Descripción de la realidad problemática
Cuando una pareja decide divorciarse o simplemente opta por separación, tendrá uno de ellos que ejercer la Tenencia y el otro un Régimen de Visitas de los hijos menores de edad, en caso no exista un mejor acuerdo, como el que significa la Tenencia Compartida, cuyas características y ventajas ha venido destacando la doctrina y la jurisprudencia en los últimos tiempos.

Delimitación de la investigación
Delimitación espacial
El estudio se llevó a cabo en los Juzgados de Familia de la Corte Superior de Justicia de Tacna, región Tacna- Perú.

Problema general de investigación
¿De qué manera el análisis Psico- Jurídico contribuye en determinar el proceso de alienación parental como causal de variación de Tenencia en la ciudad de Tacna del año 2013?

Problemas específicos
¿Cuál es el marco legal que existe en el Perú para el juzgamiento del proceso de alienación parental en el derecho de familia?
¿Existe un marco legal en los países sudamericanos para prevenir y/o sancionar proceso de alienación parental?
¿Existe juridisprudencia en el Perú sobre casos de alienación parental?

Problemas específicos
¿Cuál es la respuesta del poder legislativo peruano acerca del proceso de alienación parental?
¿Existen casos de alienación parental en procesos de tenencia en los juzgados de familia de la CSJT
¿Cuál es el nivel de conocimiento sobre el proceso de alienación parental que poseen los abogados que litigan en la CSJT?

Objetivo general
Determinar si el análisis Psico- Jurídico permite en establecer un marco jurídico sobre el proceso de alienación parental como causal de variación de Tenencia en la ciudad de Tacna.

Objetivos específicos
Analizar el marco legal que existe en el Perú para el juzgamiento del proceso de alienación parental en el derecho de familia.
Describir el marco legal en los países sudamericanos para prevenir y/o sancionar proceso de alienación parental.
Determinar la existencia de jurisprudencia en el Perú sobre casos de alienación parental.

Objetivos específicos
Conocer la respuesta del poder legislativo peruano acerca del proceso de alienación parental.
Determinar la existencia de casos de alienación parental en procesos de tenencia en los juzgados de familia de la CSJT.
Determinar el nivel de conocimiento sobre Alienación Parental de los abogados que litigan procesos judiciales de familia ante la CSJT.

Hipótesis general
El análisis Psico- Jurídico contribuye en establecer un marco jurídico del proceso de alienación parental como causal de variación de Tenencia en la ciudad de Tacna.

Hipótesis específicas
En el Perú no existe un marco legal para juzgar casos de alienación parental.
Existe un marco legal en los países sudamericanos para prevenir y/o sancionar proceso de alienación parental.
En el Perú sí existe jurisprudencia en el Perú sobre casos de alienación parental.

Variable Independiente: Alienación parental
INDICADORES:
Impedimento por parte de uno de los progenitores a que el otro progenitor vea a sus hijos o pueda convivir con ellos.
Desvalorizar e insultar al otro progenitor en presencia del hijo.
Implicar al propio entorno familiar y a los amigos en los ataques al ex cónyuge.
Subestimar o ridiculizar los sentimientos de los niños hacia el otro progenitor.
Incentivar o premiar la conducta despectiva y de rechazo hacia el otro progenitor.
Influir en los niños con mentiras sobre el otro progenitor llegando a asustarlos.

Variable dependiente: Síndrome de Alienación parental
INDICADORES:
Justificar el rechazo hacia el progenitor con explicaciones o razones absurdas e incoherentes.
Usan diálogos o frases propias de su progenitor alienador
Expresan palabras o comentarios impropios de su edad.
Rechazan al progenitor sin una razón justificada
Sentimientos de culpabilidad
Niegan la oportunidad al progenitor de comunicarse con él.
Ansiedad ante la presencia del progenitor alienador y el otro progenitor

Metodología de la investigación

 “EL PROCESO DE ALIENACIÓN PARENTAL COMO CAUSAL DE VARIACIÓN DE TENENCIA: ANÁLISIS PSICO JURÍDICO, TACNA AÑO 2013”
Tipo de investigación
Por su finalidad, es de tipo básica.
Por su fuente de datos, es bibliográfica o documental.
Según el contexto socio histórico, es Investigación sincrónica.
Por la temporalidad entre el hecho y la investigación. Se trata de una investigación ex post facto.
Según participación del investigador. Se trata de una investigación participativa.

PARA OPTAR EL GRADO ACADÉMICO DE MAESTRO EN DERECHO CIVIL
PRESENTADO POR

Abog. Lourdes Bernabé Menéndez
Cualquiera que haya sido la fórmula de la separación y las variantes legales adoptadas, si la pareja en cuestión se encuentra envuelta en una relación conflictiva en la que cada uno se enfrenta por el cariño de los hijos y proceden a disputárselos como si fueran un trofeo de guerra, entonces podemos hablar del fenómeno de la Alienación Parental.

Descripción de la realidad problemática
Se sabe que en el Perú en general y, en Tacna en particular, es larga la lista de niños y niñas a los que se les escucha hablar muy mal de uno de sus progenitores y en contraposición a ello, hablar “demasiado bien” del otro, tan es así que al preguntarles sobre las cosas buenas que pueden obtener del progenitor alienado, siempre hay un “pero” que lo desvirtúa, es decir, no se filtra a través del relato de estos niños, ningún reconocimiento de actitud loable en el progenitor alienado, tan sólo errores, torpezas, maltratos, etc.


Descripción de la realidad problemática
Esta situación se está convirtiendo en una constante en los procesos de Tenencia que se tramitan ante la CSJT.
Niños y niñas que frente a la evaluación psicológica critican severamente a uno de sus progenitores, y lo hace de modo “programado”, o de manera “ensayada”, como si el relato fuera trasladado por alguien a la mente del niño o niña.
En situaciones como éstas, el padre o madre alienado tiene pocas o nulas posibilidades de ganar el juicio de tenencia; especialmente si el magistrado no detecta a tiempo la alienación de la cual ha sido víctima el menor.

Descripción de la realidad problemática
Delimitación de la investigación
Delimitación temporal
La presente investigación se realizó durante los meses de abril a julio del año 2013.

Delimitación de la investigación
Delimitación social
La investigación se circunscribe a las familias no funcionales, donde afrontan problemas en sus relaciones conyugales y conflictos crónicos que se traducen en la manipulación de los hijos según los intereses de los progenitores.

Delimitación de la investigación
Delimitación conceptual
La investigación se proyecta a analizar las implicancias sociales, familiares y jurídicas del proceso de alienación parental y del síndrome de alienación parental.

Hipótesis específicas
El poder legislativo no ha respondido a la necesidad de legislar para prevenir y/o sancionar la alienación parental.
En la CSJT existen diversos casos de alienación parental en procesos de tenencia y que son juzgados como una manifestación de violencia intrafamiliar.
Existe un deficiente nivel de conocimiento sobre el proceso de Alienación Parental de los abogados que litigan ante la CSJT.
Métodos de investigación
Método empírico-analítico
: Conocimiento autocorrectivo y progresivo. Se basa en la lógica empírica. Se distinguen los elementos de un fenómeno y se procede a revisar ordenadamente cada uno de ellos por separado.
Método hermenéutico
: Es el estudio de la coherencia interna de los textos y el estudio de la coherencia de las normas y principios.
Población y muestra


Población
La población la constituyen las demandas de Tenencia y Alimentos interpuestas ante los juzgados de familia de la CSJT en el año 2013.
Muestra
No se aplicó un método para seleccionar muestra de estudio, pues se han revisado todos los expedientes judiciales en esta materia presentados ante la CSJT en el actual año judicial 2013. Se identificó 01 caso donde se diagnosticó la presencia de Síndrome de Alienación Parental en el menor involucrado en el proceso.
Técnicas de recojo de datos
Análisis documental
Análisis de caso
Encuesta
MARCO TEÓRICO
Precisión conceptual del Síndrome de Alienación Parental (SAP)
Richard Gardner, define el SAP como: “un trastorno que surge principalmente en el contexto de las disputas por la guarda y custodia de los niños. Su primera manifestación es una campaña de difamación contra uno de los padres por parte del hijo, campaña que no tiene justificación. El fenómeno resulta de la combinación del sistemático adoctrinamiento (lavado de cerebro) de uno de los padres y de las propias contribuciones del niño dirigidas a la denigración del progenitor objetivo de la campaña.
Precisión conceptual del Síndrome de Alienación Parental (SAP)
La Abogada Cinthya González García, en su Tesis titulada: “Síndrome de alienación parental” (2009) afirma que: “el Síndrome de Alienación Parental es el conjunto de síntomas que resultan del proceso por el cual un progenitor, mediante distintas estrategas, transforma la conciencia de sus hijos con objeto de impedir, obstaculizar o destruir sus vínculos con el otro progenitor, hasta hacerla contradictoria con lo que se esperaría de su condición.
Indicadores del proceso de Alienación Parental
Permitir a los hijos elegir si mantener o no la relación directa y regular, sabiendo que el juzgado de familia no le ha dado ese poder para tomar esa decisión.
Decirle a los hijos todos los detalles del fracaso conyugal, dándole los detalles de los acuerdos del divorcio.
Negándose a darle al padre que no tiene el cuidado personal los resultados de las actividades escolares de sus hijos o los horarios de clases y las actividades extracurriculares.
Indicadores del proceso de Alienación Parental
Culpar al progenitor que no tiene el cuidado personal de la falta de dinero frente a los hijos.
Considerar a los niños como de su propiedad privada.
Ser rígidos en cuanto a los horarios de la visita del progenitor que no tiene la tutela.
Presumir que un ex cónyuge es peligroso o peligrosa porque durante una pelea durante el matrimonio ella o él amenazó con algún daño físico.
Indicadores del proceso de Alienación Parental
Hacer falsas acusaciones al otro progenitor sobre abuso sexual, usar drogas, alcohol, o realizar otras actividades ilegales.
Pedirle a los hijos que elijan entre uno u otro progenitor.
Recordarle a los hijos que está bien que sientan enojo frente al otro progenitor.
Sugerir a los hijos cambiarse el apellido si el progenitor pretende volver a casarse.
Indicadores del proceso de Alienación Parental
Darle a los hijos razones para sentir enojo hacia el otro progenitor, aunque no tengan recuerdos de los episodios que puedan provocar esos sentimientos.
Tener señales, secretos, palabras con significados especiales, o planes para encuentros con los hijos, mientras se produce la relación directa y regular con el otro progenitor.
Usar a los hijos como espías para obtener información que servirá en los procesos judiciales.
Indicadores del proceso de Alienación Parental
Planear actividades atractivas para los hijos en el tiempo en que el otro progenitor debe ejercer la visita o la reunión directa.
Dar a los hijos la impresión que herirán sus sentimientos si lo pasan bien con el otro progenitor.
Preguntarle a los hijos acerca de la vida personal del otro progenitor.
Rescatar a los niños que están con el otro progenitor, cuando no corren peligro alguno.
Implicancias legales de la presencia del SAP en el binomio tenencia–régimen de visitas

La institución familiar de Tenencia se encuentra regulada en el artículo 81° de Código de los Niños y Adolescentes de la siguiente manera: “Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer del niño y del adolescente. De no existir acuerdo o si éste resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez especializado dictando las medidas necesarias para su cumplimiento.
Centrándonos en el segundo supuesto de la norma glosada (cuando no hay acuerdo), el Juez al resolver el otorgamiento de la tenencia para un progenitor, deberá fijar necesariamente un Régimen de visitas, para el otro progenitor, siempre teniendo presente lo que sea más beneficioso al niño o adolescente”
Por tanto, dentro de un proceso de Tenencia o Régimen de Visitas, el operador jurisdiccional deberá evaluar en conjunto las pericias psicológicas, psiquiátricas, psico-somáticas a los menores, visitas sociales, declaraciones de las partes, declaraciones testimoniales y todo el caudal probatorio que se haya ofrecido oportunamente, que solicite el Ministerio Público o que ordene de oficio, así como la entrevista con el menor sub-litis, medios actuados dentro de la audiencia única en la que participa el fiscal de familia, quien luego emitirá dictamen previo a la sentencia .
Ahora bien, como ya se ha manifestado, el SAP, surge básicamente en medio de la disputa entre los progenitores sobre la tenencia de los hijos, y como se ha dicho, es el inicio de una campaña sistemática de desacreditación del progenitor que ejerce la tenencia de los hijos hacia el otro progenitor, hasta convertirlo en el progenitor odiado, sin justificación alguna, con el sólo propósito de alejarlo del medio familiar y evitar el contacto con los menores, todo lo cual trae consecuencias fisiológicas, psicológicas, y sociales en los niños.
En este escenario, y en procesos en los que se pueden detectar su incidencia, considero que debe solicitarse al equipo multidisciplinario del módulo de familia una evaluación que determine en forma específica y expresa si los menores sub-litis son víctimas de SAP una evaluación a los padres en cuanto a su tendencia a la manipulación, y de concluir los peritos en que efectivamente hay un padre/madre manipulador y un niño manipulado para enfrentarse al otro progenitor, éstos deberán ser sometidos a una terapia psicológica ordenada por el Juzgado.
PROYECTO DE LEY PROPUESTO POR LA AUTORA DE LA PRESENTE TESIS
A) Incorpórese al capítulo II, Tenencia del Niño y del Adolescente de la Ley Nº 27337
, los siguientes artículos:
Artículo Nº 88.
Definiciones: Se entenderá por:
A) Progenitor Alienador:
El progenitor que lleve a cabo conductas que tengan por objeto inculcar a los niños, niñas o adolescentes cualquier tipo de reacción negativa en contra del progenitor que no tenga la tutela personal y que implique un riesgo para los niños, niñas o adolescentes de ser privado de su derecho de relación directa y regular.
B) Alienación Parental:
Es un trastorno mediante el cual un progenitor realiza una campaña de difamación o denigración injustificada contra el otro, con la intención de entrabar, impedir o suprimir la relación directa y regular de los niños, niñas o adolescentes.
C) Síndrome de Alienación Parental:
Es un trastorno que surge principalmente en el contexto de las disputas por el cuidado personal y la relación directa y regular de los niños. Su primera manifestación es una campaña de difamación contra uno de los padres por parte del hijo, la cual que no tiene justificación. El fenómeno resulta de la combinación del sistemático adoctrinamiento (lavado de cerebro) de uno de los padres y de las propias contribuciones del niño dirigidas a la denigración del progenitor objetivo de la campaña”.
Artículo Nº 89: Competencia:
Corresponderá el conocimiento de los conflictos a que dé lugar la alienación parental o el Síndrome de Alienación Parental, al Juzgado de Familia dentro del cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o domicilio el niño, niña o adolescente alienado.
Artículo Nº 90: Inicio del procedimiento preventivo
Artículo Nº 91: Término del procedimiento
Artículo Nº 92: Sentencia
RESULTADOS DE LA ENCUESTA APLICADA A ABOGADOS QUE LITIGAN ANTE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TACNA


Tabla Nº 01: ¿Conoce usted el proceso de
Alienación parental

Tabla Nº 02: ¿Sabe usted si en algún proceso judicial por Tenencia o Régimen de visitas algunas de las partes han hecho referencia a este concepto?

Tabla Nº 03: ¿Sabe usted a qué se refiere el Síndrome de Alienación Parental?

Tabla Nº 04: ¿Conoce usted si la propuesta de Nuevo Código de Niños y Adolescentes contempla como causal de variación de Tenencia el proceso de Alienación Parental en perjuicio del otro progenitor?

Tabla Nº 05: ¿Puedes usted reconocer algunos indicadores o síntomas de un menor alienado por alguno de sus progenitores?

Tabla Nº 06: ¿Conoce usted alguna resolución emitida en esta Corte Superior de Justicia o ante la Corte Suprema de la República sobre Alienación Parental?

Tabla Nº 07: ¿Quién cree usted que resultaría más perjudicado si se desarrolla un proceso de alienación parental al interior de una familia?

Tabla Nº 08: ¿Cree usted que es necesario desarrollar jornadas de capacitación sobre alienación parental y el síndrome de alienación parental para una mejor administración de justicia en procesos de Tenencia, Variación de Tenencia y Régimen de Visitas?

Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 1º:
En el Perú no existe un marco legal para juzgar casos de alienación parental.
Contraste:
Lamentablemente, tal como se ha revisado en la presente investigación, en el Perú no existe un marco legal que prevenga y sancione los casos de alienación parental. Por lo que no hay una norma jurídica para proteger a niños, niñas y adolescentes de la alienación parental
Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 2º:
Existe un marco legal en los países sudamericanos para prevenir y/o sancionar proceso de alienación parental.
Contraste:
Tal como se ha revisado en la presente tesis, la mayoría de los países de América Latina ya tiene un marco legal que previene y sanciona la alienación parental. Es Brasil el país que cuenta con el mejor marco jurídico sobre la alienación Parental.
Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 3º:
En el Perú sí existe jurisprudencia en el Perú sobre casos de alienación parental.
Contraste:
En el Perú existe jurisprudencia en casos de alienación Parental. Tal como se lee en la CASACIÓN N° 2067-2010-Lima. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, cuyo demandante: Gerardo Antonio Rosales Rodríguez planteó demanda en contra de María Elena Meier Gallegos, en la materia: Tenencia y Custodia de Menor. La sentencia tiene fecha: 26 de abril de 2011.
Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 4º:
El poder legislativo no ha respondido a la necesidad de legislar para prevenir y/o sancionar la alienación parental.
Contraste:
Actualmente en el Congreso de la República se viene analizando (Comisión de la Mujer y la Familia) un proyecto de ley que propone un nuevo Código de los Niños, Niñas y Adolescentes. Se trata el proyecto de Ley Nº 495-2011 presentado por iniciativa del congresista Juan Carlos Eguren
Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 5º:
En la Corte Superior de Justicia de Tacna existen diversos casos de alienación parental en procesos de tenencia y que son juzgados como una manifestación de violencia intrafamiliar.
Contraste:
Queda demostrado que en la Corte Superior de Justicia de Tacna, si existen casos de Alienación Parental, pero los magistrados de los tres juzgados de familia no se atreven a resolver en contra del progenitor que lleva a cabo acciones de alienación parental.
Contraste de las hipótesis de la investigación
Hipótesis 6º:
Existe un deficiente nivel de conocimiento sobre el proceso de Alienación Parental de los abogados que litigan ante la Corte Superior de Justicia de Tacna.
Contraste:
Los resultados de la encuesta aplicada a 42 letrados que litigan ante la Corte Superior de Justicia de Tacna permitió comprobar la hipótesis formulada, en el sentido que existe deficiente nivel de conocimiento sobre la Alienación Parental y sobre el Síndrome de Alienación Parental (SAP).
CONCLUSIONES
CONCLUSIONES
Primera
En el Perú no existe un marco legal que prevenga y sancione los casos de alienación parental, debido a que no hay una norma jurídica para proteger a niños, niñas y adolescentes de la alienación parental. Legalmente no hay un marco expreso que sancione a los progenitores culpables de provocar el síndrome de Alienación Parental-SAP. El actual Código de los niños y adolescentes no menciona siquiera el término alienación parental.
CONCLUSIONES
Segunda
La mayoría de los países de América Latina ya tiene un marco legal que previene y sanciona la alienación parental: Argentina, Chile, Brasil, Uruguay y otros tantos países del mundo han legislado en contra de la alienación parental por considerarlo un grave atentado en contra del progenitor que no tiene la custodia y en contra del bienestar psicológico de los propios menores involucrados.
CONCLUSIONES
Tercera:
En el Perú existe jurisprudencia en casos de alienación Parental. La CASACIÓN N° 2067-2010, de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, en la materia: Tenencia y Custodia de Menor. La sentencia tiene fecha: 26 de abril de 2011. Fue ponente, el Juez Supremo, Señor Vinatea Medina y conformaron la Sala, los Vocales Supremos: Almenara Bryson, De Valdivia Cano, Walde Jáuregui y Vinatea Medina. En dicha sentencia se concluye que: “(…) el síndrome de alienación parental fue provocado por el padre y la familia paterna y ello sigue incidiendo negativamente en el desarrollo e integridad emocional de los niños”
CONCLUSIONES
Cuarta
En el Congreso de la República del Perú se viene examinando (Comisión de la Mujer y la Familia) un proyecto de ley que plantea un nuevo Código de los Niños, Niñas y Adolescentes. Se trata el proyecto de Ley Nº 495-2011 presentado por iniciativa del congresista Juan Carlos Eguren. La presente iniciativa legislativa considera como causal de variación tenencia la alienación parental que un progenitor lleva a cabo en contra del otro.
CONCLUSIONES
Quinta:
En la Corte Superior de Justicia de Tacna existen casos de Alienación Parental, pero los magistrados de los tres juzgados de familia no se atreven a resolver en contra del progenitor que lleva a cabo acciones de alienación parental. Los magistrados resuelven consideran a la alienación parental como una forma de violencia familiar, ante la ausencia de un marco regulatorio vigente.
CONCLUSIONES
Sexta:
Existe un deficiente nivel de conocimiento sobre Alienación Parental de los abogados que litigan procesos judiciales de familia ante la Corte Superior de Justicia de Tacna. Esta situación negativa no es conveniente desde muchos puntos de vista. En primer lugar no se administra justicia si los abogados litigantes no conocen si los menores están siendo manipulados o programados por alguno de sus progenitores. En segundo lugar, los menores alienados sufren de una creciente manipulación psicológica que puede tener hondas repercusiones en el desarrollo de su personalidad, a mediano y largo plazo.
RECOMENDACIONES
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