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Sociedades de Capital (ii)

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by

Sergio Carreño

on 28 June 2018

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Transcript of Sociedades de Capital (ii)

Dualidad Órganos Sociales
Expresa la Voluntad social

En ella se discuten las decisiones más relevantes de la sociedad:

1. Aprobación de Cuentas
2. Modificación de estatutos
3. Fusión o Disolución de la Sociedad
4. Nombramiento o destitución de los administradores
Junta General (i)
Administradores (ii)
Nombramiento corresponde a la Junta General (matiz en Consejos de Adm. en S.A)
Administradores (iii)
Deberes de Conducta. Diligencia y Lealtad
Junta General (ii)
Sociedades de Capital (ii)
Se divide la propiedad de la Gestión
Dos clases de Juntas
Ordinaria

Extraordinaria

Plazo convocatoria
Administradores (i)
Modificaciones estructurales
LME (Ley 3/2009)
S.A
S.L
Quórum Constitución
Quórum Constitución
1° Convocatoria
No Hay
Acuerdos Ordinarios:
25% K
Modificación Estatutos y especiales:
50% K


Acuerdos Ordinarios:

0% K
Modificación Estatutos y especiales:

25% K
2° Convocatoria
Mayoría
Mayoría Simple. Ordinarios
Mayoría absoluta. Mod. estatutos y especiales (2/3 en segunda convocatoria, si concurre menos del 50% del K)
Mayoría
1/3 K
acuerdos Ordinarios
50% K
modificación Estatutos
2/3 K
especiales

Impugnación Acuerdos
Doble plano
Interno. Actos de gestión
Externo. Representación
Formas de administración
Consejo de Adm. (mayoría)
Adm. Único
Adm's Solidarios (independientes)
Adm's Conjuntos
(Concurso)
Competencias
Legales (convocar junta, cuentas anuales, etc)
Operaciones y actividades idóneas para el desarrollo del Objeto Social
Administradores
pueden ser separados
por la junta General en cualquier tiempo -no requiere motivación, ni constar en el orden del día-
Duración
:
S.A.
Hasta 6 años
Hasta 4 años (soc´s bursátiles)
S.L.
indefinido salvo que disposición estatutaria en contrario
Retribución
:
Nombramiento debe ser inscrito en el RM
Estatutos definen sistema de remuneración
Sistema de Representación Proporcional de los accionistas. Consejos de Adm. (art. 243 LSC)
Se establece en favor de los socios significativos o relevantes -no requiere aprobación de la Junta General-
Nota
. La cobertura de vacantes anticipadas son suplidas por el propio Consejo hasta la próxima Junta General
%K >= K /Número de Vocales
Ejemplo: S1=10%, S2= 25%
N = 8
100/8=12.5
S1 = 0 vocal
S2= 2 vocales
6 vocales restantes los elige la Junta General
Responsabilidad Administradores
Diligencia
Disolución
Estándar de comportamiento. Administradores realizan sus funciones atendiendo a criterios de competencia, previsión y conocimiento ordinarios (razonabilidad).

Protección de la discrecionalidad empresarial -resultados adversos son propios del riesgo de empresa-. Con ello se busca no obstruir la gestión empresarial.

Requisitos: 1. Actuar con información suficiente
2. Conforme a las reglas societarias
3. Actuar conforme a la Buena fe
Importancia del Gobierno Corporativo
Lealtad
Obrar conforme a la Buena Fe en el
mejor interés de la sociedad
Cuando intereses personales y sociales se contraponen, administradores deben preferir los segundos.
Deberes Adicionales.
1. Secreto.
2. No propiciar conflictos de interés.
3. Actuar dentro de la finalidad social.
4. Actuar con criterio
Tampoco podrá:
- Realizar operaciones con la sociedad (salvo excepciones)
- Utilizar el nombre de la empresa en nombre propio
- Usar bienes sociales con fines privados
- Aprovecharse personalmente de oportunidades de negocio
- Obtener ventajas o remuneraciones de terceros
- Realizar por cuenta propia actos que compitan con la sociedad
Responsabilidad
Incumplimiento de los deberes de administradores
Los administradores serán solidariamente responsables salvo que se hayan opuesto expresamente, lo desconocieran o adoptó medidas razonables para evitar el daño
Acción Social: Soc. es la afectada
Acción Individual. Socios o acreedores en su propia condición
Sociedad (Previa aprobación Junta Gral por mayoría ordinaria. No se requiere D. Lealtad)
Socios > 5%K o 3%K bursátiles
Acreedores
Administradores concursales
Modificaciones Estatutarias
Buscan adaptar los estatutos a las necesidades sociales o nuevas realidades económicas de la sociedad
Competencia de la Junta General (Excepciones)
Requiere convocatoria y existe derecho de información reforzado
Quórum y mayorías reforzados
EP + Inscripción RM
Aumento de Capital
Disminución Capital
Elevar cifra del K social establecido en los estatutos
Cómo?
Emisión o creación de nuevas acciones o participaciones
incremento nominal de las existentes

Recordar reglas sobre aportaciones
Contravalor del aumento
1. Aumento con aportaciones dinerarias
2. Aumento con aportaciones no dinerarias
3. Aumento con cargo a reservas (legal -matiz en SA- o libre disposición). Requiere Balance + Auditoría de cuentas
4. Aumento por compensación de créditos (capitalización deuda). Requiere Informe Administradores + Auditoria Cuentas (esto ultimo en S.A)
Resultado Anual
Derecho de suscripción o asunción preferente de los socios (sólo aportaciones dinerarias)
Delegación aumento K en administradores
Prohibido en S.L (Art. 285.1 LSC)
Permitido en S.A hasta el Capital autorizado (art. 297.1 b LSC)
Requisitos:
a. No puede exceder 50% K suscrito.
b. autorización por máximo 5 años -puede concederse nueva autorización.
c. Aumento debe consistir en aportaciones dinerarias.
Razones
En S.A: 1. debe publicarse en el
Borme.
2. Disminución será obligatoria
cuando Patrimonio Neto
<2/3 K
K suscrito o asumido es excesivo para las necesidades de la empresa
Saneamiento financiero (Patrimonio Neto < Capital Social) -Es una operación contable)

Cómo?
Acreedores ordinarios pueden oponerse en S.A; no en SL -socios a quienes se les realiza restitución son responsables solidariamente frente a acreedores (5 años). SOLO En Restitución de aportes
Extinción de la Sociedad
Operaciones que alteran sustancialmente la estructura de la sociedad o de la situación jurídica de los socios
Requiere informe de los administradores sobre la operación y balance (requiere informe de expertos independientes en Fusiones y escisiones)
EP + Incripción RM + Borme


4 Operaciones
Transformación Sociedad
Fusión
Escisión
Cesión Global del Activo y Pasivo
Transformación
Fusión
Sociedad
cambia
de forma o tipo legal
Efectos:
Continuidad de la Personalidad Jurídica
Se mantiene la participación social
Responsabilidad socios colectivos deudas sociales
Integración de dos o más sociedades, conlleva la
extinción

de todas o algunas de ellas
Efectos
Extinción de alguna sociedad
transmisión en bloque del patrimonio de la sociedad extinta
incorporación de los socios en la absorbente
2 clases: Fusión por creación de nueva empresa o por absorción
Escisión
Disgregación
patrimonial de una sociedad
Efectos:
Transmisión en Bloque
Contraprestación de acciones o participación
Tres tipos: Escisión total (se extingue), parcial o segregación (en esta última, la sociedad escindida conserva la totalidad de acciones o participaciones de la segregada -no los socios-.
Cesión global del activo y pasivo
Transmisión en bloque de la totalidad del patrimonio a cambio de dinero (no acciones, ni participaciones del cesionario)
Puede ser a un socio, a varios socios o a un tercero
Extinción = Disolución + Liquidación + Extinción
EP de la extinción de la sociedad + Inscripción RM y solicitud de cancelación registral + Depósito de libros y documentación sociedad
El primer paso de la extinción. La sociedad subsiste pero cambia su objeto social: De la explotación empresarial a uno liquidatorio.
Tres tipos
Acuerdo Junta General (quórum y mayorías de reforma estatutos)
Pleno Derecho
Causa legal o estatutaria (mayoría ordinaria)
Apertura del periodo de liquidación
Subsiste personalidad jurídica
Cambio objeto social (a la denominación social deberá añadirse la expresión "en liquidación")
administradores son sustituidos por liquidadores
Se mantiene contabilidad social
Efectos
Disolución Pleno Derecho
a. Cumplimiento del plazo establecido en los estatutos

b. La no inscripción en el RM, en el plazo de un año, del acuerdo de transformación, de la disolución voluntaria o del aumento de K cuando está por debajo del mínimo legal

c. Apertura de liquidación en proceso concursal
Disolución por causa legal o estatutaria
1. Cese ejercicio de la actividad por más de un año
2. Conclusión de la empresa que constituye objeto social
3. Imposibilidad manifiesta de conseguir fin social
4. Paralización de los órganos sociales (Junta general)
5. Pérdidas graves que reducen el patrimonio neto por debajo 50% K (salvo que se aumente el K o se reduzca), siempre que no medie insolvencia.
6. Reducción del capital social por debajo del mínimo legal, que no sea consecuencia del cumplimiento de una ley.
7. El valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin voto excediera de la mitad del capital social desembolsado y no se restableciera la proporción en el plazo de dos años
Liquidación
Encaminada al pago de las deudas sociales y el reparto del patrimonio resultante entre los socios.

Administrador puede ser liquidador -salvo que estatutos establezcan otra cosa-. A falta de nombramiento, éstos se convertirán automáticamente en liquidadores.

Junta General debe aprobar las operaciones de liquidación, el balance final y el proyecto de reparto del activo resultante (con este acuerdo se declara la extinción de la sociedad).
Primacía de la ley concursal
. Debe instarse la declaración de concurso tan pronto se advierta la insolvencia de la sociedad en la liquidación -2 meses-
Funciones de los liquidadores (arts. 383 y ss LSC)
Inventario y balance inicial (3 meses para hacerlo)
Conservación del patrimonio y llevanza de la contabilidad
Informes periódicos a los socios (incluye presentación de un informe a la junta general si excede el plazo previsto para la aprobación de las cuentas anuales)
Conclusión de las operaciones pendientes
Realización de actividades necesarias para la liquidación
Cobro de créditos y pago de deudas sociales
Enajenación bienes sociales
Representación legal
Obligatoria. Dentro de los 6 meses c/ejercicio. Aprobación o censura de Cuentas anuales + lo que se determine en el orden del día
Temas concretos. Se convoca por solicitud de socios (>5% K) o por decisión de los administradores (2 meses para convocarla)
1 mes S.A; 15 días S.L
1. Contrario a la Ley, los estatutos o lesionen el interés social en beneficio de uno o más socios o lesionen a socios minoritarios.
2. Contrario al reglamento de la Junta (sólo en sociedades bursátiles)
1. Administradores -individualmente o como órgano-
2. Socios 1%K o 1x1000 K bursátiles (subiste la posibilidad de reclamar los perjuicios causados)
3. Acreedores con interés legítimo
1 Año; 3 meses soc. bursátiles (contrarias al OP no caducan)
Legitimación
Caducidad

Causales
Amortización acciones o participaciones
Disminución valor nominal (en S.A, es obligatoria por pérdidas)
En Consejos de Adm. algunos miembros pueden estar desprovistos de facultades de gestión y representación -consejeros no ejecutivos o externos-; Consejeros ejecutivos si las tienen.
Se admite reelección
indefinida
Lo establecido en los estatutos
Sergio Carreño Mendoza
Introducció al Dret Privat i de l'Empresa (ii)
Derecho de Información
Los socios pueden pedir aclaraciones o información en el período que precede a la Junta
Preguntas
. Sobre cuestiones incluidas en el Orden del día

Documentos
(limitado) relativos a la aprobación de las cuentas anuales, modificación de estatutos o las modificaciones estructurales de la sociedad
Junta Universal (art. 178 LSC)
Delegación del Voto
S.L - Puede delegarse el voto en el cónyuge, ascendiente o descendiente, otro socio o apoderado general con facultades para administrar el patrimonio. Estatutos pueden autorizar a otras personas

S.A - Puede delegarse en cualquier persona, aunque no sea socia, salvo que se limite por estatutos
Decisiones Especiales
Son decisiones trascendentales de la compañía. Se exige un acuerdo mayor por parte de los socios
Ejemplos (arts 199 y 201 LSC)
Autorización administradores para realizar simultáneamente su actividad personal.
Traslado domicilio al extranjero
Modificaciones estructurales de la sociedad (Transformaciones, Fusiones, escisiones y cesión global del activo y del pasivo)
Exclusión de socios
Nota
. Se admiten medidas cautelares (Anotación preventiva de la demanda en el RM, Suspensión de los acuerdos)
Nota
: En S.A, la administración conjunta de 3 o más administradores debe realizarse a través del Consejo de Adm.; En las sociedades Bursátiles siempre será Consejo de Administración
Gobierno Corporativo
Conjunto de normas, principios y procedimientos que regulan la estructura y el funcionamiento de los órganos de gobierno de una empresa (transparencia y buenas prácticas)
Con ello se busca articular
Las decisiones relacionadas con la dirección estratégica y sus políticas corporativas.
Mecanismos de control dirección ejecutiva
Cumplimiento normativo.
Relación entre los distintos órganos de gobierno
Comentario sobre las reservas
Reserva Legal. 10% del beneficio del ejercicio, hasta que alcance el 20% K social (busca compensar pérdidas)
Reservas estatutarias
Reservas facultativas. Beneficios no repartidos ejercicios anteriores
Aprobadas por la junta general (asunción del resultado)

Cuando las rechaza, Administradores están obligadas a revisarlas y re-elaborarlas (nueva aprobación)

Recordar lo visto sobre informe de auditoría

Aplicación del resultado (no pueden repartirse dividendos cuando el patrimonio neto es inferior al K social)
Derecho de Oposición
Buscar proteger el crédito de los acreedores ordinarios
Plazo: Un mes desde su publicación
Procedimiento: Cuando el acreedor se opone, la sociedad debe prestar una garantía que satisfaga al acreedor o una fianza solidaria por parte de una entidad de crédito

Después de garantizar el crédito, se puede realizar la reducción
Algunos Comentarios
Los acreedores ordinarios tienen D. de oposición en los supuestos de fusión, escisión y cesión global (mismo procedimiento reducción de capital, pero con apoyo en el Art. 44 LME)

En la escisión, las sociedades beneficiarias responden solidariamente por las deudas con oposición

En transformación existe un D. información reforzada que obliga a los administradores a explicar los aspectos jurídicos y económicos de la transformación + Proyecto de nuevos estatutos.
Responsabilidad Socios Colectivos en la Transformación
De Sociedad Colectiva a de Capital: Siguen respondiendo solidariamente por las deudas asumidas por la sociedad con anterioridad a la transformación

De Sociedad de Capital a Colectiva: Responden subsidiariamente por todas las obligaciones.
Informe de Expertos Independientes
Busca un control independiente de la operación que se está adelantando

Son elegidos por el Registrador Mercantil del Domicilio

1. Evalúa el tipo canje previsto en el proyecto de fusión o de reparto de acciones en las escisiones
2. Certifica que el patrimonio aportado corresponde con el capital social previsto para la nueva o nuevas sociedades
Separación y Exclusión de Socios
Separación

Los socios en las sociedades de capital pueden apartarse cuando se adopten ciertas modificaciones a las que se opusieron (ES DISTINTO a VENTA de ACCIONES). Es un
derecho del socio minoritario.

Derecho a obtener el reembolso de su propia participación (consecuencia Reducción de Capital salvo que Junta General acuerde la compra de las acciones).
Requiere informe de experto independiente si no hay un acuerdo entre las partes

Causas legales (También pueden haber estatutarias):

a. Sustitución o modificación sustancial del objeto social.
b. Prórroga de la Sociedad
c. Reactivación de la Soc (sociedad disuelta opta por subsanar causal)
d. Creación, modificación o extinción de anticipada de obligaciones accesorias de los socios
Exclusión
Mecanismo de defensa de los socios mayoritarios frente a los incumplimientos de los minoritarios

Causas legales (aplican sólo a SL; SA y SL pueden establecer estatutarias si están claramente definidas)

a. Incumplimiento de las obligaciones accesorias
b. Violación de la prohibición de competencia del socio-administrador.
c. Condena del Socio-administrador al pago de una indemnización por el incumplimiento de sus deberes de administración

Nota
: Requiere aprobación de la junta general (acuerdo especial)


Debe otorgarse por escrito. Si no hay poder general, se requiere uno especial para cada junta
Se puede establecer una mayoría estatutaria reforzada (aplica para las dos)
Convocatoria
¿Quien debe convocarla?
Los administradores (o los liquidadores) tiene el deber de convocar la junta ordinaria o cuando lo consideren conveniente para los intereses sociales. También deben convocarla por solicitud de los socios que representen al menos el 5% del capital social (deben expresar los asuntos a tratar)

Si no lo hace, el secretario judicial o el registrador mercantil podrán convocarla
¿Cómo debe convocarla? (forma)
1. Mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad si ésta hubiera sido creada, inscrita y publicada en los términos del artículo 11 bis.
2. En caso contrario, mediante publicación en el Borme y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia donde esté situado el domicilio social
Salvo disposición en contrario, la junta se celebra en el término municipal donde la sociedad tenga su domicilio
Contenido de la Convocatoria (art. 174 LSC)
1. Nombre de la Sociedad
2. Fecha y hora de la Reunión
3. Orden del Día (asuntos a tratar)
4. Indicación del derecho de información
5. Cargo de las personas que realizan la convocatoria
Nota
: En las S.A. los accionistas que representen al menos el 5% del Capital Social podrán solicitar que se publique un complemento a la convocatoria incluyendo nuevos puntos en el orden del día (5 días para pedirlo) -art. 172 LSC-
Consejo de Administración
Estará formado por un mínimo de 3 personas. En los estatutos se fija el número de miembros o el máximo y el mínimo (en SL no podrá exceder los 12)
En las SL, los Estatutos deben definir régimen de organización y funcionamiento, reglas de convocatoria y constitución; modo de deliberar y adoptar acuerdos por mayoría.

En las SA, el propio Consejo podrá designar a su presidente y regular su propio funcionamiento, salvo que los estatutos dispongan otra cosa
Nota
: El presidente lo convoca, pero podrá hacerlo un 1/3 de los miembros, si éste no lo hiciere en un plazo de un mes y no tuviese una causa justificada.
Constitución del Consejo

En SL, cuando concurran, presentes o representados, el número de consejeros establecido en los estatutos (como mínimo debe ser la mayoría)

En SA, cuando concurran, presentes o representados, la mayoría de los vocales
Adopción de Acuerdos
En las SL, conforme a las reglas establecidas en los estatutos (se debe adoptar por mayoría*)

En las SA, por la mayoría absoluta de los consejeros concurrentes a la sesión
Nota
: Los socios tienen el derecho a la cuota de liquidación, previa satisfacción de los acreedores. Salvo disposición en contrario, la cuota será proporcional a la participación en la sociedad
Nota
: Procederá la disolución judicial cuando no se convoca la junta o convocada no se acuerda la disolución cuando media una causa legal o estatutaria. Puede pedirla
cualquier interesado o los administradores (art. 366 LSC)
Prescripción: 4 años
Finalizadas las operaciones, los liquidadores deberán elaborar y someter a la aprobación de la Junta general un balance final, un informe completo y un proyecto de división entre los socios del activo resultante.
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