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EL DILEMA DEL BUEN VIVIR, SUMAK KAWSAY Y LA ACTIVIDAD MINERA

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by

Diego Andrés Parra Suárez

on 18 March 2015

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Transcript of EL DILEMA DEL BUEN VIVIR, SUMAK KAWSAY Y LA ACTIVIDAD MINERA

RESULTADOS
EXAMEN DE CONSTITUCIONALIDAD DE FONDO
EL DILEMA DEL BUEN VIVIR, SUMAK KAWSAY Y LA ACTIVIDAD MINERA EN LA CONSTITUCIÓN
buen vivir, sumak kawsay
sustentabilidad super fuerte
PELIGROS
SEMÁNTICA CONSTITUCIONAL
coherencia - consistencia interna
(Echeverría, 2009)
DISEÑO CONSTITUCIONAL Y ACTIVIDAD MINERA
propiedad recursos naturales no renovables
(Art. 321 CP)
DESARROLLO NORMATIVO
“…en derecho se requiere la presencia de la naturaleza como parte en los conflictos que debe solucionar, por que de lo contrario, en la mayoría de los casos las normas legales no serán debidamente formuladas ni aplicadas por falta de identificación y representación de la víctima de las agresiones y amenazas ecológicas” (Narváez, 184).
DILEMA
“Un problema de elección entre dos alternativas mutuamente excluyentes"
(BUNGE, 2005)
Puede resolverse a través de dos soluciones pero ninguna de las dos resulta completamente aceptables, o por el contrario, las dos son igualmente aceptables.
PROBLEMÁTICA
TENSIÓN
OPCIONES VALORATIVAS
LEGITIMAS - CONTRADICTORIAS
Relación
cultura
(sociedad humana)
naturaleza
(entorno natural)

AMBITO
Crisis Civilizatoria
Estructura de Dominación
INTERESES
DESARROLLO
ESTABILIDAD
ECONÓMICA
MINORÍAS CULTURALES
DERECHOS
NATURALEZA
INTERROGANTES
TEÓRICO - PRÁCTICO
POSIBILIDADES
INTERPRETATIVAS
METODOLÓGICAS

ACTIVIDAD MINERA
CONFLICTOS/TENSIONES
MÚLTIPLES
COMPLEJOS

SOCIALES
CULTURALES
AMBIENTALES
TÉCNICOS-TECNOLÓGICOS
ETICOS - FILOSÓFICOS
RESPUESTAS
CATEGORÍAS DE ANÁLISIS
DISCURSO ECO-TECNOCRÁTICO
DISEÑO DE INSTITUCIONES
GESTIÓN DE LA ACTIVIDAD MINERA
DISCURSO
POLÍTICO
DISCURSO
CONSTITUCIONAL
SOSTENIBILIDAD SUSTENTABILIDAD
PERDIDA DE DIVERSIDAD BIOLÓGICA
Degradación Ambiental
PERDIDA DE DIVERSIDAD E IDENTIDAD CULTURAL
Colonización y homogenización de la cultura dominante
EXCLUSIÓN/MARGINACIÓN/EXTINCIÓN CULTURAL
EXTINCIÓN DE ESPECIES/MODIFICACIÓN IRREVERSIBLE DE ECOSISTEMAS
ORIGEN
Conferencia de Estolcomo (1972)
(Strong, 1971) - (Sachs, 1991)
Conflictos socio - Ambientales
Limites ecológicos
Extensión de la ciencia/tecnología
Estructuras democráticas
Objetivos sociales de distribución
Sistema económico eficiente y viable en el tiempo
Preservar los recursos naturales
Satisfacción de necesidades materiales
Ampliación de capacidades humanas
CONCEPTO
AMPLIO/AMBIGUO
PERSPECTIVAS
IDEOLÓGICAS
SOSTENIBILIDAD DÉBIL
dicotomía
Ser humano
Naturaleza
compatibilidad
desarrollo
económico
conservación
naturaleza
ANTROPOCENTRISTA
destrucción productiva
ética del sacrificio
SOSTENIBILIDAD FUERTE
relación
Ser Humano
Naturaleza
integración
desarrollo
económico
conservación
naturaleza
BIOCENTRISTA
decrecimiento
ética de relación
SOSTENIBILIDAD SUPER FUERTE
PACHAMAMA
ente no humano sujeto de derechos
BUEN VIVIR, SUMAK KAWSAY
exigencia ética de conviviencia
relación de equilibrio
Desarrollo de capacidades humanas
ENTORNO CULTURAL
Reproducción de ciclos vitales
ENTORNO
NATURAL
CONSTITUCIONALISMO ANDINO
ECOCENTRISMO INTEGRAL
reproducción equilibrada
ética de dialogo
ecologismo constitucional
(Zaffaroni, 2010)
deep ecology
obligaciones éticas de acción y de relación
producción material condicionada
plena vigencia derechos
ECOLOGÍA CULTURAL
ética originaria
aumenta capacidad de dialogo

MODELO DOGMÁTICO GARANTISTA
SALTO DISCURSIVO
dimensión cultural - institucional
MODELO ALTERNATIVO DE REPRODUCCIÓN EQUILIBRADA
ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DE GARANTÍA
interacción de sistemas
régimen de desarrollo
régimen del buen vivir
contrastar
discurso
politico
discurso
constitucional
instrumentalización
clientelismo

política publica
extractiva
corto plazo
etica
utilitaria
funcional
política publica
reproductiva
largo plazo
ética
categórica
integral
Fin Meta - político
(Lòpez, 1973)
Estimativa Jurídica
Valor constitucionalizado
(Diezpicazo, 2004)
Principio normativo
(Palacios Romero, 2008)

FUNCIÓN INTERPRETATIVA
TECHO IDEOLÓGICO
HORIZONTE AXIOLÓGICO
ESTADO
atributos de dominio
ius utendi/ius fruendi/ius abutendi
ECOCENTRISMO INTEGRAL
Sostenibilidad social
sostenibilidad ecológica
Sostenibilidad económica
Sostenibilidad cultural

Sub-régimen
INCLUSIÓN / EQUIDAD
sub-régimen
BIODIVERSIDAD
RECURSOS NATURALES
DESARROLLO
JURISPRUDENCIAL
DESARROLLO HUMANO
ESTABILIDAD ECONÓMICA
mayorias
incluidos

DERECHOS COLECTIVOS
DERECHOS NATURALEZA
minorias
excluidos
EQUILIBRIO/DIALOGO/PARTICIPACIÓN
BLOQUE DE CONSTITTUCIONALIDAD
1- PERIODO DE REGULACIÓN COLONIAL
ESQUEMA DE REGULACIÓN NORMATIVA
ANTROPOCENTRISTAPATRIMONIALISTA
MONOCULTURAL
UTILITARISTA
La Siete Partidas de Alfonso X el sabio (1265)
Ordenamiento de Alcalá (1348)
Ordenanzas Reales de Castilla (1387)
Real Cédula de Granada (1526), etc.

Dominio Real de la Corona sobre los recursos
Sistema de explotación = Regalías (Quinto real)

2- PERIODO DE REGULACIÓN REPUBLICANA
Código Civil, 1860, Art. 557
Dominio del Estado
Sistema de Explotación = Tributario
libre explotación iniciativa privada
3- PERIODO DE CONFIGURACIÓN NORMATIVA
Conferencia de Estocolmo (1972)
Regulación Normativa
SECTORIZADA/DISPERSA
Código de la Salud (1971)
Ley de Régimen Municipal (1971)
La Ley de Preservación a Zonas de Parques Nacionales (1972)
Ley de Reforma Agraria (1973)
Ley No. 52 de Sanidad Vegetal (1974)
Ley de Control y Prevención de la Contaminación (1976)
Ley Forestal y de Conservación de Áreas Naturales y Vida Silvestre (1981)
Decreto Ley 06 (1985)
Decreto Ejecutivo Década del Eco-desarrollo (1990)
4- PERIDO DE ESTRUCTURACIÓN LEGISLATIVA
DESARROLLISTA/EXTRACTIVISTA
PRIViLEGIA LA INVERSIÓN PRIVADA
CONTROL AMBIENTAL SECTORIZADO/REDUCCIONISTA
Ley de Minería (1991)
Convenio de Diversidad Biológica (1993)
Reglamento Ambiental para actividades mineras (1997)
Ley de Gestión Ambiental
Ley para la Promoción de la Inversión y de la Participación Ciudadana (200O)
LIBERALIZACIÓN ECONÓMICA




5. PERIODO DE REFORMA ESTRUCTURAL
Mandato Minero (2008)
ESTRATEGIA NEO-EXTRACTIVISMO
UTILITARISTA / FUNCIONAL
IMAGEN MINERÍA LIMPIA
DOMINIO DEL ESTADO - MAYOR PARTICIPACIÓN

Planificación estratégica
Candado Ambiental
Cierre de Mina
Restauración Natural
Primacía del Interés Nacional

NO SISTÉMICO
SECTORIZADO
LIMITADO

Ley de Reformas a la Ley de Minería (2009)
PRIVILEGIAN INTERESES ECONÓMICOS DEL ESTADO
PERMEABILIZA Y FLEXIBILIZA INVERSIÓN
DESCONEXIÓN SISTEMA ECONÓMICO

examen de constitucionalidad (2010)
ESQUEMA INTERPRETATIVO
Monocultural
Utilitarista
Complaciente
Reduccionista
TENSIÓN
INTERESES ECONÓMICOS
ESTADO
INTERESES CULTURALES
MINORIAS CULTURALES
ANÁLISIS ARGUMENTATIVO
1. Contradicción al reconocer proceso de consulta segmentada - parcial
2- Aplica la regla rebus sic standibus - vigencia Convenio OIT
3. Reconoce derechos colectivos - Regula Consulta - Interpretación sistematica
4. No asume carácter vinculante de la Consulta
No da solución a conflictos mineros
No concreta el valor ecosistémico de la naturaleza
No analiza grado de afección de comunidades - biodiversidad = EFECTOS DE REPARACIÓN
No aplica principio precautorio e indubio pro - natura
No realiza examen de constitucionalidad de fondo
DESARROLLO ECONOMICO - TECNOLOGICO - GARANTIZA SUSTENTABILIDAD
sustentabilidad debil
liberalismo cultural
neo-extrativismo
CONTRADICCIÓN NORMATIVA
ANTINOMIA CONTINGENTE
Rigen simultáneamente dos obligaciones que no se contradicen en el plano abstracto propio del discurso de validez (resuelto por la Corte Constitucional en el examen de constitucionalidad formal) que conlleva una situación donde los sujetos están llamados al cumplimiento de ambas obligaciones, por lo tanto la contradicción se desenvuelven dentro del discurso aplicativo, donde los ámbitos de validez de las respectivas normas son parcialmente coincidentes, de manera que en ciertos supuestos de aplicación entraran en contradicción (Prieto Sanchis,2013)
ANTINOMIA CONTINGENTE
ACCIÓN U OMISIÓN RESTRICTIVA
ACCIÓN U OMISIÓN INSUFICIENTE
METODO
MANDATO DE PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO AMPLIO
SUBCRITERIOS
DE INTERPRETACIÓN
Mandato de idoneidad
Implica considerar si la medida legislativa es un medio idóneo para lograr el fin constitucional del buen vivir, sumak kawsay y a la vez la satisfacción de los intereses económicos del Estado, es decir, se requiere acreditar la adecuación, aptitud o idoneidad de la norma objeto de enjuiciamiento en orden a la protección o consecución de la finalidad expresada;
Mandato de necesidad
Implica examinar si la medida legislativa es necesaria, es decir, ha de acreditarse que no existe otra medida que, obteniendo en términos semejantes la finalidad perseguida, resulte menos gravosa o restrictiva. Ello significa que si la satisfacción de un bien constitucional puede alcanzarse a través de una pluralidad de medidas o actuaciones, resulta exigible escoger aquella que menos perjuicios cause desde la óptica del otro principio en pugna;
Mandato de proporcionalidad en sentido estricto
Consiste en acreditar que existe un cierto equilibrio entre los beneficios que se obtienen con la medida y los daños o lesiones que de dicha medida o conducta se derivan para el ejercicio de un derecho o para la satisfacción de otro bien o valor, es decir, debe guardar una relación razonable con el peso e importancia de los argumentos que hablan a favor de una mayor y mejor protección de los derechos humanos y de la naturaleza afectados.
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