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Empresas Industriales y Comerciales del Estado y Sociedades de Economía Mixta

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María Gamboa

on 11 September 2013

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II PARTE
CARACTERÍSTICAS
En la Constitución de 1886
EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO Y SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA
EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO
Artículo 85, ley 489 de 1998.

Las empresas industriales y comerciales del Estado son organismos creados por la ley o autorizados por esta, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial y de gestión económica conforme a las reglas del derecho privado, salvo las excepciones que consagra la ley.
CARACTERÍSTICAS
a. Personería jurídica,
b. Autonomía Administrativa y Financiera.
c. Capital independiente, constituido totalmente con bienes o fondos públicos comunes, los productos de ellos, o el rendimiento de tasas que perciban por las funciones o servicios, y contribuciones de destinación especial en los casos autorizados por la Constitución. El capital de las empresas industriales y comerciales del Estado podrá estar representado en cuotas o acciones de igual valor nominal.
CONSTITUCIÓN DE 1991
1. Numeral 7° del artículo 150: faculta al Congreso de la República a autorizar, mediante una Ley, la creación de SEM del ORDEN NACIONAL.

2. Numeral 7° del artículo 300: faculta a las Asambleas Departamentales a autorizar la formación de SEM del ORDEN DEPARTAMENTAL

3. Numeral 6° del artículo 313: el Constituyente facultó a los Consejos Municipales la facultad de autorizar la formación de SEM del ORDEN MUNICIPAL

4. Artículo 20 transitorio: otorgó 18 meses al Gobierno Nacional para suprimir, fusionar o reestructurar las SEM DEL ORDEN NACIONAL con el objetivo de ponerlas en consonancia con la nueva reglamentación
BIBLIOGRAFÍA
RODRIGUEZ, Libardo. Derecho Administrativo, General y Colombiano. Bogotá: Editorial Temis, 2013.
CÁRDENAS MISERQUE, Adriana Lucía y otros. Las sociedades de economía mixta del orden nacional. Bogotá: 2004. Presentación en la Facultad de ciencias jurídicas de la Pontificia Universidad Javeriana para optar al título de Abogado.
Conceptos, Doctrina y Jurisprudencia, Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio, Bogotá, 10 de junio 2010.
(2010, 04). Empresas Industriales Y Comerciales Del Estado.
Ley 489 de 1998. Disponible en: http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=186
Constitución política de Colombia de 1991. Disponible en: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica_1991.html
Constitución política de Colombia de 1886. Disponible en: http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=7153
ELEMENTOS CARACTERÍSTICOS
Basándonos en la ley 489 de 1998 y el artículo 150 de la Constitución Política de Colombia
CREACIÓN O AUTORIZACIÓN LEGAL
la sentencia C 727
muestra argumentando el
“Artículo 150.
Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones:

“7.
Determinar la estructura de la administración nacional y crear, suprimir o fusionar ministerios, departamentos administrativos o establecimientos públicos y otras entidades del orden nacional, señalando sus objetivos y estructura orgánica; reglamentar la creación y funcionamiento de las Corporaciones Autónomas Regionales dentro de un régimen de autonomía; así mismo, crear o autorizar la constitución de empresas industriales y comerciales del estado y sociedades de economía mixta. (Resalta la Corte)”.
ATRIBUCIÓN DE FUNCIONES INDUSTRIALES O COMERCIALES
Muestra que las empresas desarrollan funciones que no son tradicionalmente propias del Estado sino propias de los particulares. Dichas actividades se ejercen con animo de lucro más éstas se obtienen no con fines egoístas si no para el beneficio de la misma empresa e indirectamente de la comunidad. Estas actividades pueden ser un servicio público como el transporte y excepcionalmente la ley puede conferir a estas empresas funciones de carácter administrativo
PERSONERÍA JURÍDICA
Dado que son entidades descentralizadas las empresas industriales y comerciales del Estado poseen este atributo
AUTONOMÍA ADMINISTRATIVA
Es la facultad que tiene la entidad para manejarse por sí misma, cabe enunciar que la autonomía que gozan las empresas industriales y comerciales es mayor que la de los establecimientos públicos. (Consejo de Estado, Sentencia 15 de Marzo 1976)

Las empresas establecen su propia planta personal (excepción nivel directivo)
Libertad para asignar o remover empleados
Las empresas reglamentan su propia actividad
CAPITAL PÚBLICO Y AUTONOMÍA FINANCIERA
Cada Empresa tiene su propio patrimonio diferente del patrimonio del Estado, el cual puede manejar directamente.
Artículo 85 literal c) ley 489/98
El capital de las empresas, que es independiente y totalmente público, esta constituido con bienes o fondos públicos comunes.
Al estas empresas tener proporcionalmente mayores recursos propios que los establecimientos públicos hace que dependan menos de los aportes del Estado, por tanto tienen mayor autonomía
EJEMPLOS
CONTROL DEL PODER CENTRAL
Puesto que son entidades descentralizadas esta sujetas al control de tutela por el poder central. Sin embargo no es tan fuerte este control en comparación de los establecimientos públicos; dado que al tener mayor autonomía en varios aspectos los controles sobre estos son menores.
Nota: algunas empresas industriales y comerciales del Estado están sujetas a un control administrativo especial por la Superintendencias Financiera, de Salud y de Industria y Comercio, según sus funciones y actividades
APLICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO
Art 85 y 93 Ley 489 de 1998
Se aplica el derecho privado (C. Civil, C. Comercio, C. Sustantivo del Trabajo) como regla general a las empresas industriales y comerciales del Estado con actividades de carácter industrial, comercial o de gestión económica. Sin embargo pueden Haber excepciones si las actividades so de carácter administrativo, lo dirimirá la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
Servicio Aéreo a territorios
Nacionales- SATENA- (Ministerio de Defensa Nacional) (decr. 2163 de 2008)
Industria Milita
r- INDUMIL- (Ministerio de Defensa Nacional) (decr. 2775/97)

Caja Promotora de Vivienda Militar
- (Ministerio de Defensa Nacional) (decr. 353/94 y leyes 973/05 y 1305/09)
Radio Televisión Nacional de Colombia
(Ministerio de las Tecnologías de la información y las comunicaciones) (decr. 3912/04)

Imprenta Nacional
- (Ministerio de Justicia y del Derecho) (decrs. 2469/00 y 1522/03)
Caja de Previsión Social de comunicaciones
- CAPRECOM- (Ministerio de Trabajo) (ley 314/96 y decr. 1128/99)
Banco Agrario de Colombia
(Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural) (decr. 4895/11)
Fondo Nacional de Ahorro
(Ministerio de Vivienda, Ciudad y territorio) (ley 432/98)
Fondo Financiero de Proyectos de Desarrollo
- FONADE-(Departamento Nacional de Planeación) (decr. 288/04, 2723/08)
Administradora del Monopolio Rentístico de los juegos de suerte y azar
- COLJUEGOS- (ministerio de Hacienda y Crédito Público) (decr. 4142/11)
-
La Previsora S.A.
- Ministerio de Hacienda y Crédito Público

-
Bancoldex
- Ministerio de Comercio, Industria y Turismo

-
Financiera de Desarrollo Nacional S.A.
- Ministerio de Hacienda y Crédito ´Público

-
Fondos Ganaderos
- Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural

-
Artesanías de Colombia S.A.
- Ministerio de Comercio, Industria y Turismo

-
Hotel San Diego S.A.; Hotel Tequendama -
Ministerio de Defensa Nacional
-
FINAGRO
- Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural

-
FIDUCOLDEX
- Ministerio de Comercio, Industria y Turismo

-
VECOL S.A.
- Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural
-
CIAC
- Ministerio de Defensa Nacional

-
BNA
- Ministerio de Agricultura y Desarrulldado
1. Autorización Legal y creación Contractual
2. Atribución de funciones industriales o comerciales
3. Personería jurídica
4. Autonomía Administrativa
5. Capital público y privado
6. Control del poder central
1. Numeral 6° del artículo 187 y 4° del artículo 197
2. Numeral 10° del artículo 76

ORGANIZACIÓN DE LAS EMPRESAS
De acuerdo al artículo 88 de la ley 489 de 1998, la dirección y administración de las empresas industriales y comerciales del Estado estará a cargo de una junta directiva y de un gerente o presidente.
FUNCIONES DE LAS EMPRESAS
EXCEPCIONES
EN MATERIA LABORAL
todos los empleados tienen calidad de empleados oficiales,
pero la mayoría de ellos son trabajadores oficiales que
se asemejan a trabajadores particulares, a los cuales se les aplica la normatividad vigente en el Código Sustantivo del Trabajo y los litigios serán atenidos en la jurisdicción ordinaria laboral.

la empresa precisará que personal se desempeñará como empleado público para la realización de funciones de dirección o confianza, es bajo esta condición que se aplica el derecho administrativo, es decir el régimen de derecho
público.

CUANDO LA LEY CONFIERE A LA EMPRESA FUNCIONES FUNCIONES DE CARÁCTER ADMINISTRATIVO
( funciones que le corresponderían normalmente al Estado)
SE APLICA EL
DERECHO PÚBLICO
A LAS ACTIVIDADES ATINENTES A SU CREACIÓN, ORGANIZACIÓN, CONTROL FISCAL Y EN GENERAL A LAS QUE TIENEN QUE VER CON SUS RELACIONES CON LA ADMISNITRACIÓN CENTRAL
SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA
Ley 489 de 1998 - artículo 97: Organismos autorizados por Ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y privados que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial de conformidad con las reglas del derecho privado.
LEY 489 DE 1998

ARTÍCULO 98. En el orden de constitución se tendrá que señalar las condiciones para la participación Estatal,, así como su vinculación a los distintos organismos para efectos del del control que ha de ejercitarse sobre ella.

Control político y vigilancia
- El control político está a cargo del Congreso de la República.
- La vigilancia es levada a cabo por las Superintendencia de sociedades y Superintendencia Financiera.
CONTROL DEL PODER
CENTRAL
los ministros y directores administrativos, orientan y coordinan el cumplimiento de las funciones a cargo de las superintendencias, entidades descentralizadas, sociedades de economía mixta que le estén adscritas o vinculadas.
artículo 41:
Decreto 111 de 1996, articulo 3, del estatuto orgánico de presupuesto, establece que las sociedades de economía mixta con régimen de empresa comercial e industrial del Estado, se le aplicara única y exclusivamente las normas del estatuto que se refieran a estas.
- Menor control del Estado.
control presupuestal
APLICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO
Excepciones
Aplicación del derecho público en las actividades de la sociedad de economía mixta que tienen que ver con sus relaciones con la administración.
cuando la ley otorga exclusivamente el ejercicio de las funciones administrativas.
en Materia de contratación: si hay una participación estatal superior al 50%
Laboral
Ante la ausencia de norma Expresa en materia laboral para las sociedades de economía mixta:

CONSEJO DE ESTADO- 18 De Noviembre de 1970, estableció:

Sociedades de participación económica estatal menor al 50 %
Sociedades de participación estatal igual o superior al 50%
Sociedades de participación estatal igual o mayor al 90%


Corte Suprema de Justicia
las sociedades de economía mixta se rigen por las reglas del derecho privado, eso incluye el estatuto laboral de sus servidores: Trabajadores particulares.

- cuando el aporte estatal es igual o mayor al 90 % : preceptos de empresas comerciales e industriales del estado: trabajadores oficiales.
MATERIA Laboral
Principio
" Las sociedades de economía mixta en las cuales su capital social sea en un 90 por cierto o más de carácter estatal o público, se asimilan a empresas industriales y comerciales del Estado".
COMPETENCIA
ARTÍCULO 104 DEL C.P.A.C.A
las sociedades de economía mixta con capital estatal igual o mayor al 50 % deberán calificarse como entidades públicas.

- Participación de la Jurisdicción ordinaria y administrativa en casos excepcionales.
1. Responsabilidad extra contractual y contratos en que sea parte una entidad pública
2. Procesos entre servidores Públicos y el Estado:
para sociedades con presupuesto estatal igual o mayor al 90 por ciento.


3. En procesos ejecutivos: conciliaciones y condenadas que han sido impuestas por la jurisdicción administrativa o todos los procesos arbitrales en los que este involucrado la sociedad de economía mixta.
4. Recursos extraordinarios contra laudos arbitrales en las que se definen conflictos relativos a contratos celebrados por la entidad pública.
ORGANIZACIÓN SOCIEDADES ECONOMÍA MIXTA
Asamblea accionista o junta de socios
Junta o consejo directivo
Asamblea de representantes legales: gerente, presidente.
FUNCIONES:


Desarrollan normalmente funciones de la misma naturaleza de las empresas industriales y comerciales del Estado, es decir, funciones que son propias de los particulares, con ánimo de lucro.

ain embargo también pueden ejercer excepcionalmente funciones de tipo administrativo cuando la ley les confiere.
-
ECOPETROL
- Ministerio de minas y energía
Ley 489 de 1998, artículo 93:

Dispone que los contratos que celebren estas empresas se sujetan a las disposiciones del estatuto general de contratación de las entidades estatales.

EXCEPTO:
empresas que desarrollen actividades comerciales en competencia con el sector privado o publico nacional o internacional, a las que se les aplicará las normas que rigen la actividad de gestión económica y comercial que desarrollen.
JUNTA DIRECTIVA
- Formulación política general de la empresa, el plan de desarrollo administrativo y los planes y programas que deben proponerse para la integración a los planes sectoriales y plan nacional de desarrollo.
- proponer al gobierno nacional las modificaciones a la estructura órganica que consideren pertinentes y adoptar los estatutos internos de la entidad y cualquier reforma que a ellos se introduzca.

- las demás que establezca la ley y estatutos internos.
funciones de carácter industrial y comercial o gestión económica.
Las funciones son propias de cada empresa y estan detalladas en sus respectivos estatutos.
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