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CONCILIACION EN MATERIA COMERCIAL

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Carlos Andrés Rojas

on 8 March 2014

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REQUISITO DE PROCEDIBILDAD
La ley 640 de 2001,introdujo el intento de conciliación como requisito de procedibilidad para acudir ante la rama judicial a demandar la administración de justicia
Posteriormente la ley 446 de 1998 en el art 88 fijó como requisito previo a iniciar el proceso judicial ante el juez de familia, pero la norma estableció un deber, no fijó ningún tipo de sanción penal.
La ley 640 de 2001 estableció un sistema de conciliación basado en la obligatoriedad de intento de acuerdo entre las partes como requisito para acudir al aparato judicial ; lo cual se convirtió en un presupuesto procesal.

QUE EFECTO TIENE LA CONCILIACION EN MATERIA COMERCIAL?
ASUNTOS CONCILIABLES EN DERECHO COMERCIAL
CONTRATO DE SOCIEDAD
Aquí se incluye todo tipo de sociedad, bien sea civil o comercial; bien sea constituida por Escritura Pública debidamente inscrita en el registro mercantil o de hecho.

CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO DE LOCALES COMERCIALES(de bienes muebles e incluso de servicios a través de los contratos de leasing)
El Código de Comercio contiene una serie de normas que buscan proteger el establecimiento de comercio. Dentro de esa protección, encontramos la del contrato de arrendamiento del local donde funciona el establecimiento.

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES Y NORMATIVOS
La conciliación esta estipulada en la Constitución Política en el articulo 116 en su cuarto inciso de esta forma: …Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de árbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los términos que determine la ley.
CONCILIACIÓN EN MATERIA COMERCIAL
CONFLICTOS QUE SE PRESENTAN
El incumplimiento del pago de los aportes
En la gestión o administración de la sociedad por parte de los socios administradores
En el no reparto de utilidades
En el ejercicio del derecho de preferencia
Discrepancias por la disolución y posterior liquidación de la sociedad.
Conflictos entre socios que pueden originarse en asuntos extrasocietarios como lo es el incumplimiento del pago de los salarios y prestaciones sociales a los trabajadores de la sociedad, incumplimiento en el pago de los tributos y a los proveedores.
CONFLICTOS QUE SE PRESENTAN
Presentarse una abierta discrepancia en cuanto al reajuste de la renta mensual entre el arrendador y el arrendatario.
El arrendador propietario del local requiera el local para montar allí un establecimiento de comercio totalmente diferente al que opera el arrendatario, pero éste no lo quiere entregar
Algún tipo de incumplimiento del arrendatario.
También puede darse el caso de incumplimiento por parte del arrendador.

PRESENTADO POR:
CLAUDIA PATRICIA JULIO,CAMILA BOTERO,
CARLOS ANDRES ROJAS,WILLIAM GARCES Y HUGO RUIZ, MARIA EUGENIA MORENO

Sin embargo la corte ha precisado en la sentencia C-893 de 2001 que: la administración de justicia es una función pública, esencial, permanente, continua e ininterrumpida, necesaria para la convivencia pacífica. Lo que en cierta medida deja a los conciliadores sin la posibilidad de administrar justicia en sentido formal.
Al respecto la corte ha dicho que la función del conciliador es transitoria y excepcional.

Marco legal
Desde 1958 la conciliación empezó a tener fundamento legal en cuestiones laborales.
En materia civil se desarrollo con el decreto 1400 de 1970. CPC.
El decreto 2282 de 1989 reformó el CPC. Se creó la audiencia del 101.
En 1991 se crea la ley 23 de 1991, buscando la descongestión judicial.
En 1996 se expide la ley 270 ley estatutaria.

En 1998 se expide la ley 446 de 1998, ley que regulará desde su articulo 64 todo lo concerniente a la conciliación. Esta ley permite la descongestión de los despacho judiciales.
Y en el 2001 se crea la ley 640 que contiene la conciliación como requisito de procedibilidad.


Panfleto
El requisito de procedibilidad que establece la lay 640 del 2001 como requerimiento extrajudicial, entorpece en gran medida el acceso a la justicia. Esta ley da grandes pasos hacia la privatización del sistema publico de administración de justicia. Su carácter es eminentemente neoliberal.

El requisito de procedibilidad que establece la ley 640 del 2001 como requerimiento extrajudicial, entorpece en gran medida el acceso a la justicia. Esta ley da grandes pasos hacia la privatización del sistema publico de administración de justicia. Su carácter es eminentemente neoliberal.

En torno al contrato de sociedad pueden surgir muchos y muy varios conflictos, bien sea entre los socios o entre la sociedad y alguno o algunos de los socios.

El artículo 229 de la Ley 222 de 1995 facultó a la Superintendencia de Sociedades para obrar como conciliador en los asuntos propios de su función.

La Ley 550 de 1999 (Ley de reestructuración económica) contempla la posibilidad de que las partes afectadas, junto con el promotor, lleguen a verdaderos acuerdos conciliatorios en los que se mantenga en funcionamiento la empresa y por esta vía lograr que se paguen todas las acreencias a cargo de la sociedad.

En el trámite concordatario de sociedades (Ley 222 de 1995, artículos 89 y ss.) se permite que la sociedad deudora llegue a un acuerdo con los acreedores.

CONTRATOS COMERCIALES
Cada vez más, nuestra sociedad está totalmente mercantilizada por el derecho. Son muy pocos los contratos civiles que se llevan a cabo. Indudablemente el derecho mercantil ha invadido las relaciones contractuales.

CONFLICTOS
QUE SE PRESENTAN
Pago de seguros, bien sea generales o de vida.
Revisión de créditos bancarios.
Responsabilidad de la entidad financiera

TÍTULOS VALORES
Más que dificultades o controversias relacionadas con los títulos valores, encontramos controversias originadas en la falta de pago de sumas de dinero incorporadas en títulos valores.

CONFLICTOS
QUE SE PRESENTAN
Incumplimiento de una obligación contenida en un título valor
Casos de enriquecimiento sin causa (acción in rem verso)
Cobro excesivo de intereses en los títulos valores

COMPETENCIA DESLEAL Y ESTATUTO DEL CONSUMIDOR
Se trata de temas complementarios del derecho comercial que tienen una gran trascendencia en nuestra cultura empresarial y en el circuito económico.
Precisamente la Ley 256 de 1995, respecto a la competencia desleal, nos describe dicha conducta y en forma enunciativa presenta las descripciones de esta conducta

CONFLICTOS
QUE SE PRESENTAN
Discrepancias en cuanto a la calidad de un producto o la garantía sobre el mismo
El suministro permanente de repuestos
La calidad del servicio
Las ventas condicionadas y otras conductas

WILLIAM
HUGO
CAMILA
MARIA EUGENIA
Efectos de la procedibilidad

Suspende la prescripción y hace inoperante la caducidad hasta por tres (3 ) meses.
La obliga según el art 101 C.P.C. en los procesos ordinarios y abreviados.
Una vez se realice la contestación de la demanda se lleva a cabo la audiencia de conciliación, saneamiento, decisión sobre sobre las excepciones previas y fijación del litigio , el juez aprovecha la oportunidad para intentar que las partes concilien.
El intento de conciliación no tiene carácter general sino todo lo contrario es excepcional .

La conciliación debe intentarse

a)
En asuntos mercantiles susceptibles de transacción , desistimiento y conciliación.
b)
En procesos declarativos y que el trámite sea ordinario o abreviado salvo el proceso de expropiación y los procesos divisorios.
c)
Cuando se acuda a un tribunal de arbitramento, el intento no será requisito de procedibilidad
d)
El intento de conciliación no aplica cuando se ignore el domicilio, lugar, habitación o lugar de trabajo del demandado.
e)
Cuando se soliciten mediadas cautelares.

EL CONCILIADOR
Se trata de una persona que debe obrar con absoluta neutralidad e imparcialidad. Su presencia durante la audiencia de conciliación no solamente es necesaria, sino que además debe ser activa. Debe tratarse de una persona innovadora y con mucha iniciativa. Además, la presencia del conciliador le da validez al acuerdo a que lleguen las partes y lleva implícito el control de legalidad.
CLAUDIA
PATRICIA
CARACTERISTICAS QUE DEBE TENER UN CONCILIADOR EN MATERIA COMERCIAL
• Abogado en ejercicio
• Acreditar capacitación en M.A.S.C.
• Inscripción ante un centro de conciliación
• Idoneidad y experiencia


RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL CONCILIADOR
• RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
• RESPONSABILIDAD PENAL
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
¿QUIÉN PUEDE SER CONCILIADOR EN EL CAMPO COMERCIAL?
• Abogado en ejercicio: Los artículos 5º y 7º de la Ley 640 de 2001 establecen que los conciliadores en derecho deben ser abogados que se encuentren en ejercicio de su profesión deben acreditar que se han capacitado en Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos (MASC).
• El notario que sea o no abogado tiene que haber recibido capacitación en Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos para poder ser conciliador.
• los funcionarios públicos habilitados legalmente para realizar conciliaciones (procuradores, personeros), tampoco se exige que sean abogados, pero sí haber cursado y aprobado la formación en M.A.S.C.
• Los estudiantes adscritos ante el Centro de Conciliación de una Facultad de Derecho de una Universidad, su competencia en materia de conciliación es restringida.

• Como el Centro de Conciliación de una Facultad de Derecho también debe tener unos abogados que se desempeñen como conciliadores, en caso de enfrentarse a una conciliación por fuera de la competencia del estudiante, serán estos abogados quienes obrarán como conciliadores y los estudiantes como sus auxiliares.
• El artículo 229 de la Ley 222 de 1995 facultó a la Superintendencia de Sociedades para obrar como conciliador en los asuntos propios de su función.
• En materia comercial, si bien es cierto que no existe norma que establezca un tipo especial de capacitación, los Centros de Conciliación especializados sí pueden, válidamente, imponer a los conciliadores adscritos una formación especializada. tales como: el conciliador debe ser una persona experta en el tema societario, conocer el régimen legal de la sociedad. Igualmente, debe ser una persona que tenga sólida formación en administración de empresas.
• Además los Centro de Conciliación debe contar con unos auxiliares expertos en estos temas para facilitar la labor del conciliador y para prestar un mejor servicio a los conciliantes.
Ley 640 de 2001, se puede concluir que existen dos tipos de conciliadores: Unos conciliadores particulares y otros conciliadores que, como funcionarios públicos, prestan el servicio de conciliación por mandato legal.
• También encontramos entidades públicas que prestan el servicio de conciliación como la Procuraduría, a través de su Delegado en lo Civil, y los Procuradores Delegados ante el Consejo de Estado, ante los Tribunales Administrativos y los Juzgados Administrativos; los Comisarios de Familia y los Defensores de Familia, los Inspectores del Trabajo, los Delegados Regionales y Seccionales
• La Defensoría del Pueblo, en cabeza de los Personeros.
• En cuanto a las conciliaciones ventiladas ante los Procuradores Delegados ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, ha querido el legislador que en aquellos asuntos en los que el Estado es parte y sea posible la conciliación (acciones contractuales y de reparación directa), la audiencia se haga ante estos funcionarios quienes deben velar por la protección del patrimonio público.

• Existe un tercer tipo de conciliadores, que son los llamados conciliadores judiciales. Se trata de los Magistrados, Jueces y Fiscales que llevan a cabo audiencias de conciliación en desarrollo de un proceso. Esta conciliación se realiza con ocasión de la audiencia de conciliación prevista en el artículo 101 del Código de Procedimiento Civil. Las facultades de un conciliador en este escenario son mucho más amplias que las de los demás conciliadores, ya que pueden multar a los conciliantes, pueden interrogarlos bajo juramento e incluso practicar pruebas dentro de esta audiencia.

IMPEDIMENTO E INHABILIDAD
• Cuando los conciliadores detecten que no están obrando de esta forma, cuando encuentren que tienen algún tipo de interés en el conflicto que le es expuesto, cuando encuentre que tiene alguna relación con una de las partes, bien sea de familiaridad, amistad o incluso de aversión, se debe declarar impedido y comunicar al Director del Centro de Conciliación al que está adscrito tal situación para que lo releve de esa conciliación y designe a otro. O, por el contrario, si el Director del Centro encuentra infundada la posible inhabilidad, ordene que siga conociendo de la conciliación.
• Si se trata de un conciliador público, será el superior jerárquico el que determine si hay o no inhabilidad y, de haberla, lo releve del conocimiento de la conciliación. Pero puede suceder que el conciliador ignore la inhabilidad y que sea una de las partes la que la conozca. En este caso, deberá inmediatamente recusarlo y será el Director del Centro de Conciliación el que dirima la controversia o el Superior Jerárquico del conciliador público.
CARLOS
ANDRES
COMO YA SABEMOS UNA DE LAS CARACTERISTICAS FUNDAMENTALES DE LA CONCILIACION ES QUE NACE POR LA VOLUNTAD DE LAS PARTES
EFECTOS:
La conciliación termina el conflicto:
la conciliación evita un proceso.
Si las partes ya están en el, lo termina y pone fin al litigio.

TIENE EFECTOS DE COSA JUZGADA MATERIAL ANTE LAS PARTES
Esto nos indica que el acuerdo tiene efectos vinculantes para las partes.
No podrán quienes conciliaron iniciar un proceso judicial por los mismos hechos y pretensiones sobre los cuales conciliaron.
No podrá un juez de la República volver a juzgar estos hechos y pretensiones.


LO CONCILIADO PRESTA MERITO EJECUTIVO POR MANDATO DE LA LEY
Es necesario que las obligaciones plasmadas en el acta de conciliación sean claras, expresas y exigibles en los términos del Art. 488 del Código de Procedimiento Civil.
Además es necesario que el conciliador tenga el suficiente cuidado al momento de consignar el alcance de las obligaciones que contraen las partes, para evitar futuros procesos judiciales tendientes a invalidar el acuerdo conciliatorio.
TIENE FUERZA VINCULANTE
La conciliación es un acto jurisdiccional ya que el acuerdo al que llegan las partes tiene la fuerza vinculante de una sentencia judicial (
res iudicato
) y presta merito ejecutivo.
TIENE UN AMBITO EXTENSO
La conciliación se extiende a todos aquellos conflictos
susceptibles de negociación y transacción.
Solamente en los casos señalados por la ley se puede restringir la facultad de conciliar.
El Art. 65 Ley 446 de 1998 dispone: "Todos los
asuntos susceptibles de transacción, desistimiento y aquellos que expresamente determine la Ley".
CONSENSUAL Y BILATERAL
Es consensual ya que la ley no exige que sea por escrito para que tenga validez.
Es bilateral ya que debe provenir de las partes en conflicto para que surta efectos.
A través de la conciliación las partes en conflicto adquieren obligaciones reciprocas, bien sea concediéndose plazos, renunciando a pretensiones, haciéndose concesiones mutuas, etc...
EXCEPCIONALMENTE ES REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD. Articulo 35 Ley 640 de 2001, se fijó un presupuesto procesal.

LA SOLICITUD DE CONCILIACION EXTRAJUDICIAL
SUSPENDE LA PRESCRIPCION Y HACE INOPERANTE LA CADUCIDAD.
Inmediatamente se presenta la solicitud de conciliación, siempre y cuando sea requisito de procedibilidad, esta suspende el termino de la prescripción y no opera la caducidad:
hasta que se logre el acuerdo conciliatorio
hasta que el acta de conciliación se haya registrado en el centro de conciliación por exigencia legal.
hasta la expedición de las constancias de no conciliación o de no comparecencia.
hasta un termino de máximo 3 meses señalados en el articulo 2o. de la Ley 640 de 2001.

NATURALEZA JURIDICA
Cuando el acta de conciliación está debidamente aprobada por el conciliador y registrada en el centro de conciliación, se podrá inscribir en el registro público y producirá todos los efectos como si se hubiese otorgado una escritura pública.

El efecto final de una conciliación
exitosa concretada en un acta de conciliación
es la aprobación del acuerdo.
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