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Fuentes del Derecho Internacional

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Mauricio Salas

on 7 June 2018

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Transcript of Fuentes del Derecho Internacional

Fuentes
Comité de los Diez:
Redactó el Estatuto de la PCIJ
Basado en la forma en que se fijaban las normas aplicables a un arbitraje.
La diferencia entre la PCIJ y la ICJ está en la introducción de la frase:
cuya misión es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas.
Se ha llegado a un reconocimiento palpable de que las fuentes enumeradas en el artículo 38 son las fuentes del DI. La doctrina lo confirma.
Artículo 38

1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;

b. la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;

c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59.

2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren.
Primarias
Secundarias
Tratados
Costumbre
Principios
Jurisprudencia
Jerarquía de las Fuentes
No existe jerarquía entre Primarias
Estatuto de la PCIJ decía que era Por Orden Sucesivo. Esto se borró.
No se usan números, sino letras.
La doctrina dice que tienen el mismo rango.
Los principios son los generales:
La Posterior Deroga la Anterior
Excepción hecha del Ius Cogens
La Particular prevalece sobre la General
Fábrica en Chorzow
Observa que es un principio de Derecho Internacional, y hasta una concepción general del Derecho, que toda violación de un compromiso implica obligación de reparar.
Namibia, 1971
El principio general del derecho conforme al cual hay que presumir que la facultad de poner fin a un mandato o a cualquier convención, como consecuencia de una violación del mismo, existe de una manera inherente incluso cuando no ha sido expresado.
Guggenheim
Prohibición Abuso del Derecho
Responsabilidad por actos ilícitos
Prescripción
Indemnización de Lucro Cesante
Práctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por estos como derecho
Repetición : Elemento Material

Se considera obligatorio
"Los actos considerados no solamente deben suponer una práctica constante sino que también deben tener tal carácter o realizarse de tal forma que demuestren la creencia de que dicha práctica se estima obligatoria en virtud de una norma jurídica que la prescribe. La necesidad de tal creencia, es decir, la existencia de un elemento subjetivo, está implícita en el propio concepto de opinio juris sive necessitatis. Los Estados interesados, por tanto, deben tener el sentimiento de que cumplen lo que supone una obligación jurídica.
Generalizada: Cantidad y diversidad de Estados
Consistente : Sistemática, no esporádica
Regla General
La costumbre se aplica a todos los Estados
Nace la costumbre aunque algunos Estados lo objeten
Opositores
Se aplica a todos los Estados que no se opusieron, aún si no formaron parte en la creación de la norma, o si no existían en el momento de la creación de la norma.
Se presume la aceptación de la costumbre
La carga de la prueba la tiene el opositor.
Excepciones a su Aplicación
Objeción Persistente: No se aplica la costumbre a aquellos Estados que se opusieron de forma consistente y clara, con acciones.
La tolerancia crea derechos para el que se aparta de la norma.
Servidumbres?
Período de Tiempo:
"El hecho de que no haya transcurrido más que un breve período de tiempo no constituye necesariamente en si mismo un impedimento para la formación de una nueva norma de Derecho Internacional consuetudinario"
Plataforma Continental Mar del Norte
Opinio Juris: Elemento Subjetivo
Declaraciones Asamblea de la Onu
El tribunal observa que las resoluciones de la Asamblea General, aunque no son vinculantes, pueden a veces tener valor normativo. En ciertas circunstancias pueden proporcionar pruebas importantes para determinar la existencia de una norma o la aparición de una opinio juris.
Pruebas Nucleares, 1996.
Interacción entre Costumbre y Tratado
Efecto Declarativo: Ya existente
Efecto Cristalizador
Efecto Generador
Doctrina
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