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Economía colaborativa y contrato de trabajo

Ponencia de las XXIX Jornades Catalanes de Dret Social (Barcelona 8 de marzo 2018)

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Economía colaborativa y contrato de trabajo
Ignasi Beltran de Heredia Ruiz
Barcelona, 8 de marzo 2018
Universitat Oberta de Catalunya
XXIX JORNADES CATALANES DE DRET SOCIAL
"Nuevas tecnologias y Relaciones Laborales".
Sobre el nombre
"
economía de las plataformas
"; "economía colaborativa"; "economía participativa"; "economía digital a demanda"; "economía de los trabajos esporádicos"; etc.
plataformas que persiguen el beneficio empresarial prestando servicios
red entre iguales
vs.
Dos tipos de trabajo:
-
'crowdwork' o trabajo "colaborativo"
(
online
- puede transcender lo "local"):
Descentralización digital extrema (previa atomización proceso productivo - descomposición inédita) + llamamiento y contratación a demanda (tareas ad hoc) - "taylorismo digital"
-
'trabajo bajo demanda vía aplicaciones móviles'
(
offline
- ámbito "local"):
transporte, limpieza, lavandería personal, tareas administrativas, reparación de aparatos electrónicos, cocineros a domicilio, guías turísticos, servicios médicos, asesoría legal, etc.
"micro o nano tareas" (extremadamente repartidas, con frecuencia, monótonas y poco importantes) cuyo denominador común es que, hasta la fecha, "superan la comprensión de la inteligencia artificial"
Economía de las plataformas es una "oportunidad" para...
- la economía, el consumo y el empleo
- ¿eludir el marco normativo? ("dificultad" de "encaje" en marcos regulatorios existentes / economía tradicional)
Cuestiones previas
¿Empresas de la economía de las plataformas deben estar sujetas a los requisitos de acceso al mercado?
¿Prestación de servicios "entre pares" (por particulares - no profesionales - de forma ocasional)?
D2005/29, sobre prácticas comerciales desleales (sólo aplicables a "comerciantes" / "Consumidores"); amistad, benevolencia y buena vecindad / trabajo autónomo.
¿Intermediaria o prestadora del "servicio subyacente"?
STJUE 20/12/17 (C-434/15)
¿Uber presta Servicio de la sociedad de la información [art. 56 TFUE; D2006/123 (servicios); y D2000/31 (servicios SI)]; o Servicio en el ámbito de los transportes (art. 58 TFUE)?
TJUE dictamina:
Servicio de transporte
porque

-
Selección de conductores
que prestan servicios con vehículo propio (la propiedad del medio no es relevante).

-
Aplicación informática
sin la cual conductores no podrían prestar el servicio ni clientes contratarlo.

- Uber
ejerce influencia decisiva sobre condiciones de las prestaciones
efectuadas por los conductores [¿encaje potencial en concepto de subordinación TJUE?].

¿Encaje?
Caso "Élite Taxi"
En términos similares,
EEUU
:
Northern District Of California Court
, O'Connor v. Uber Technologies, Inc., 11/3/15;
UK
:
Employment Tribunal of London,
Aslam v. Uber, 28/10/16.
Servicios "subyacentes"/ precariedad
UE / Concepto trabajador
Empleo precario/atípico
(UE/interno)
Tipologías de trabajos
Concepto (expansivo) a partir de indicios (definición mediante rasgos Modulares/Modulables de forma finalista - Molina, 2017)
Algunos números...
Incremento microcontratación sucesiva, Agudización rotación; Atipicidad
duración media contratos temporales:

2016
: 51 días (3 menos que en 2015)
Desde 2007
descenso de 28,1 días
.

En
2016
, un
28,1%
de los contratos temporales duraron
1 semana o menos
.
tasa temporalidad
trabajos de
8 horas o menos
por semana: 3.4 millones en 2005 a 3.8 millones en 2016.

Trabajadores con contratos que
duran menos de un mes
: 373,000 en 2002; 1.3 millones en 2016.
Empleo informal (asumido parte de la descentralización)
¿Impacto de la Ec. Plaft.?
Interno
UE
Propuesta reforma de la Directiva 91/533
, sobre unas condiciones laborales transparentes y previsibles (Dic'17): da
cobertura a los trabajos ocasionales o marginales
al incluir, al menos, a
cualquier relación laboral superior a 8 horas al mes
y a las relaciones laborales en los que las
horas de trabajo no se hayan determinado de antemano
(como, por ejemplo, en el empleo según demanda)
Definiciones
5% de los trabajadores ofrece servicios de manera regular en las plataformas y un 18% lo hace de manera esporádica (Dictamen Comité Económico y Social Europeo, Dic'17; a partir Eurobarómetro).
Estudio de UK, Suecia, Alemania, Austria, Holanda, Suiza e Italia (HUWS, 2017): La mitad de los
crowd workers
prestan servicios al menos semanalmente y 2/3, al menos, mensualmente; y entre el 1,6 y el 5,1 % de la población de estos países obtienen más de la mitad de sus ingresos a través de esta forma de trabajo
Trabajador:
"una persona física que durante un período de tiempo determinado realiza servicios para otra persona, y bajo su dirección, a cambio de una remuneración"
Empresario:
"una o varias personas físicas o jurídicas, que son, directa o indirectamente, parte en una relación laboral con un trabajador".

Relación laboral:
"la relación laboral entre trabajadores y empleadores, como se han definido anteriormente"
Definición basada en jurisprudencia TJUE (Cº 7).
- Unger, C-75/63
: término "trabajador" tiene un significado en Derecho de la UE y
no puede estar sujeto a definiciones nacionales
(es indiferente si tiene naturaleza jurídica
sui generis
a nivel nacional -
Sotgiu,
C-152/73)
- Análisis a partir de las
prestaciones "reales y efectivas"
(
Lawrie-Blum
, C-66/85),
- "La característica esencial de la relación laboral es la circunstancia de que una persona
realiza, durante un cierto tiempo, en favor de otra y bajo la dirección de ésta, ciertas prestaciones, por las cuales percibe una remuneración
" (
Lawrie-Blum
, C-66/85)
- "la
relación de dependencia y el pago de una retribución forman los elementos constitutivos de toda relación laboral asalariada
, siempre que la actividad profesional de que se trate presente un carácter real y efectivo" (
Haralambidis
, C-270/13).
-
dependencia o subordinación viene definida por el poder de dirección y control y por la capacidad de sanción
(
Haralambidis
, C-270/13). El trabajo con una relación de
subordinación
se caracteriza por que el empresario
determina la elección de la actividad y las condiciones de trabajo y de retribución
(
Malgorzata Jany
, C-268/99).
No obsta existencia "trabajador":
- corta duración actividad - un número reducido de horas a la semana (
Bernini
, C 3/90); ni tampoco si tiene naturaleza discontinua (
Raulin
, C 357/89); ni a tiempo parcial (
Levin
, C-53/81) .
- "productividad más o menos alta ni la fuente de los recursos destinados a la retribución" (
Bettray
, C-344/87); aunque los ingresos sean inferiores al mínimo vital y se complementen con, por ejemplo, ayudas públicas (
Kempf
, C-139/85),
Impide calificación "trabajador":

- Trabajo marginal, actividades a "pequeña escala" (
Raulin
, C-357/89),
"Trabajador" según TJUE
(dependencia + remuneración)
- "el concepto de trabajador en Derecho de la Unión
no es unívoco, sino que varía
según el ámbito de aplicación de que se trate" (
Martínez Sala
, C 85/96).
Falso autónomo:
si su independencia sólo es ficticia y disimula lo que a todos los efectos es una relación laboral (
FNV
, C-413/13),
"Autónomo" según el TJUE (no TRADE)
Las "actividades económicas por cuenta propia" "designa las actividades económicas ejercidas por una persona
sin ningún tipo de relación de subordinación por lo que respecta a las condiciones de trabajo y de retribución y bajo su propia responsabilidad
" (
Malgorzata Jany
, C-268/99).
debe rechazarse la existencia de vínculo de subordinación:

- si los autónomos "
se procuran y organizan
ellos mismos de
modo autónomo
, dentro de los límites fijados por la ley, los
recursos humanos y materiales
necesarios para el ejercicio de sus actividades" (
Ay. Sevilla
, C-202/90).

-
si soportan el riesgo económico de su actividad
, en la medida que el
beneficio
que obtienen depende de la compensación que les abona el comitente y de los "
gastos derivados
de la organización de los recursos humanos y materiales de su actividad" (
Ay. Sevilla
, C-202/90).
-
CrowdFlower
y
Microworkers
: promedio 2 US $ por hora.
-
Prolific Academic
y
Amazon Mechanical Turk
: promedio 4,4 y 3,6 US $ por hora.
- El 75 % de crowdworkers en EEUU gana menos que el salario mínimo federal por hora
Baja remuneración
OIT. Nota informativa #5 (Feb'18). "La calidad del trabajo en la economía de plataformas"
"cybertariado"
¿Cambio en morfología del contrato de trabajo?
¿Empresario?
¿"Independent worker"/relación laboral especial?
¿Trabajador?
¿Falso debate sobre la subordinación?
¿Obsolescencia de los parámetros caracterizadores del contrato de trabajo?
Trabajo en plataforma no predetermina,
per se
, una devaluación notas caracterizadoras del contrato
La "autonomía" de trabajadores como "
contención
" (aparente) de poderes empresariales (sancionador / resolución) -
voluntaria pasividad
El
trabajo marginal
(esporádico o pequeña escala) podría excluir la laboralidad (al menos, en un primer estadio).
capacidad del trabajador de concretar el momento para ejecutar la prestación
el trabajo por cuenta ajena admite
configuraciones flexibles sobre el tiempo de trabajo
sin que redunde en la devaluación de la nota de subordinación (p.ej. D2003/88)
la facultad de rechazo de las tareas (y, por tanto, el número de ellas)
Reacciones
Propuesta Directiva 91/533
Francia ("responsabilidad social de las plataformas" y creación del concepto de "
trabajador independiente
" - artículos L7342-1 a L7342-6 del
Code du Travail
): si plataforma
determina las características del servicio prestado o del bien vendido y fija su precio
, siempre que el volumen de negocio logrado por el trabajador por sus servicios
no esté por debajo de ciertos umbrales
(
acceso a la cobertura de accidentes de trabajo y a la formación profesional
).
Reacción judicial ("juego de indicios"...)
Reacción legislativa:
Tribunal de Distrito para el Distrito del Norte de California
, 11/03/15,
O'Connor v. Uber Technologies, Inc.
; y
Cotter v. Lyft
, 11/03/15: Uber no es una empresa tecnológica y si de transporte
Berwick v. Uber Technologies Inc. And Raiser
, la
California Labor Comissioner
16/06/15, denegó la calificación de autónoma a una conductora
USA
UK
Employment Tribunal of London
de 28/10/16, en el
Aslam v. Uber
:
importancia de la plataforma acceso al mercado.
Desde que la aplicación está encendida, se encuentra dentro del territorio en el que el conductor está autorizado para trabajar y está disponible para aceptar encargos
, puede afirmarse que, siempre que se den estas condiciones, puede calificarse como un trabajador (confirmada por
Employment Appeal Tribunal
, 10/11/2017).
Employment Tribunal of London
,
Ms M Dewhurst v. Citysprint UK ltd.
, 5/01/17:
posibilidad sustitución no es relevante
.
Francia
Court of Appeal
,
Pimlico Plumbers Ltd & Anor v Smith
, 10/02/17: fontanero a domicilio calificado como "worker",
Cour d'appel de Paris
, 13/12/17, desestimando el recurso impuesto por la empresa
LeCab
contra la resolución del
Conseil de Prud'homes de Paris
declara la naturaleza laboral de conductor (autónomo):
estaba sometido a un único empleador y que, además, "no tenía influencia ni poder de decisión sobre la política tarifaria que se le imponía"
,
Francia
Cour d'appel de Paris
, 20/04/17, riders de la plataforma
Take Eat Easy
:
el proveedor del servicio se limita a aportar una caja isotérmica
, el mensajero tiene una
amplia libertad para escoger cuándo quiere trabajar
(sin necesidad de aportar justificación alguna) y la
existencia de advertencias
("strikes")
no es suficiente para caracterizar la relación de subordinación
. Y, en términos similares la
Cour d'appel de París
, en una sentencia de 9/11/17, respecto a
Deliveroo
Conseil de Prud'hommes de Paris
, 1/02/18,
Florian Ménard vs. SAS Uber France, Uber B V:

Uber no realiza ningún control de tiempo" y porque "no tienen obligación de presencia o tiempo de conexión"
.
Australia
Fair Work Comission
, 21/12/17,
Mr Michail Kaseris v Rasier Pacific V.O.F
: el conductor tiene pleno control sobre la forma que quiere prestar el servicio y porque debe aportar su propio vehículo
UK
Central Arbitration Committee
, 14/11/17 ,
Independent Workers' Union of Great Britain (IWGB) v. RooFoods Limited T/A Deliveroo:

la facultad de sustitución (antes o después de haber aceptado un encargo)
establece una dificultad central e insuperable para reconocer la condición de trabajador
España
STS 16/11/17 (rec. 2806/2015)
Servicios de traducción e interpretación a demanda de fuerzas de seguridad y Juzgados
Deliveroo Valencia / Madrid (ITSS)
Uber /Barcelona (ITSS)
Brasil
Vínculo laboral entre un conductor y Uber,
USA
Tribunal de Distrito para el Distrito del Norte de California
, 08/02/18,
Raef Lawson, v. Grubhub, Inc.
: el repartidor de comida, es un "independent contractor":
La falta de todo control sobre su trabajo
, apariencia o sobre si usa los elementos identificativos de la empresa.
Tampoco da indicaciones sobre cómo debe relacionarse con los clientes o los restaurantes, ni el tiempo que debe dedicar en cada entrega. El conductor es el que controla si, cuando y cuanto trabaja
(no se prevé ni un mínimo ni un máximo de tareas) y, además, puede rechazar las tareas que se le ofrecen.
No. Además, es un incentivo perverso para el mercado
Subordinación
No Subordinación
2006: 34,1%
2013: 23,4%
2014: 24%
2017: 26,71%
Cto Parcial
2006: 11,42%
2008: 14,37%
2016: 15,31%
2017: 14,77%
Valoración final
- Falso debate sobre subordinación: notas caracterizadoras (indicios) trabajo por cuenta ajena, autónomo y TRADE siguen siendo válidas.
- NO trabajador independiente / NO relación laboral especial
Moltes gràcies!
- Adaptación legislación "existente" con "perspectiva de anticipación"
- Precariedad en expansión / no es necesario nuevo nicho que la estimule / nueva segmentación "peligrosa" / "los incentivos" de las normas
- Trabajo en plataforma no devalúa
per se
notas características contrato de trabajo
@ibdehere
Blog: www.ignasibeltran.com
Empleo típico
descendido del 62 al 59%
en 10 años

Vulnerabilidad mujeres
(Salario 16% inferior)
Precariedad extrema inusitada (trabajadores invisibles)
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