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ACCION DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

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by

Maura Pisciotti

on 15 October 2014

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ACCIÓN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO
design by Dóri Sirály for Prezi
Objetivo:
Naturaleza del Proceso
Subjetivo:
Tiene en cuenta la calidad de las personas que intervienen en el proceso.
Funcional:
Hace relación a los procesos que se asumen por razón de las dos instancias.
Territorial:
Circunscripción Territorial otorgada la ley.
FACTORES DE COMPETENCIA
2da. Intancia
Art. 133.
Los Tribunales Administrativos conocen en 2da. Instancia de las apelaciones y consultas de las sentencias dictadas por los Jueces Administrativos.
En el proceso el Ministerio de Educación impugno de manera oportuna el fallo de 1ra. Instancia
(Apelación).
Se concedió en
efecto suspensivo.
El juez mantuvo la decisión 1ra. Instancia, es decir a favor de la demandante.
Art. 134B
Jueces Administrativos conocerán en 1ra. Instancia los procesos de cuantía que no exceda de los
300 SMLV.
La demanda presentada fue competencia en 1ra. Instancia del Juzgado Administrativo 16 de Bogotá. La cuantía del proceso es
$26’495.269.
(Dando como resultado 64 SMLV, teniendo en cuenta que el SMLV de 2006 es $408.000)
FACTOR OBJETIVO
1ra. Instancia
FACTOR SUBJETIVO
Art. 83.
(Art. 13 Decreto 2304 de 1989)
Manifiesta que le corresponde a la Jurisdicción Contencioso Administrativo juzgar los Actos Administrativos
FACTOR FUNCIONAL
Art. 140 CPC.
Hace relación a los procesos que se asumen por razón de las dos instancias.
1ra. Instancia
En el proceso Juez Administrativo del Circuito Judicial Bogotá. Sección 2da.
2da. Instancia
Tribunal Administrativo Cundinamarca. Sección 2da. Subsección F en Descongestión.
FACTOR TERRITORIAL
Art 134D Literal B Decreto 01 de 1984.
Se determinara en el lugar donde se expidió el Acto, o el domicilio del demandante, siempre y cuando que la Entidad demandada tenga oficina en dicho lugar.
La resolución que acepto parcialmente la pensión de la demandante se expidió en la Secretaria de Educación de Cundinamarca.
De igual forma es el domicilio de la demandante.
CAPACIDAD PARA SER PARTE
Legitimidad por Activa:
Art. 149 Decreto 01 de 1984 (Art. 159 Ley 1437 de 2011):
Los sujetos de Derecho pueden ser partícipes en un proceso por medio de sus representantes debidamente acreditados.
El Juzgado manifiesta que la demandante tiene la aptitud de interponer proceso, ya que demostró que prestó sus servicios de docente con vinculación nacionalizada desde
el 8 de Julio de 1971 hasta 1 febrero de 2009,
a través de certificados brindados por la Secretaria Nacional de Cundinamarca.
Teniendo en cuenta la
Ley 2277 del 79
, la cual se refiere al Estatuto del Docente, manifiesta en su
Art.3
que los educadores que prestan sus servicios a Entidades de Orden Público, pertenecen a un régimen especial.
En el presente proceso la Sra. Ana Gladys Pardo de Aguilera es representada por el abogado debidamente acreditado Porfirio Riveros Gutiérrez.

Legitimidad por Pasiva
Art. 149 Decreto 01 de 1984 (Art. 159 Ley 1437 de 2011):
Manifiestan que las Entidades Públicas o Privadas que cumplen funciones públicas, podrán obrar como demandantes, demandados o intervinientes, en los procesos contencioso administrativos, por medio de su Representante legal.
Art. 151 Decreto 01 de 1984:
Las Entidades deberán estar representadas por Abogado Titulado e Inscrito.

Según el Juzgado, la
ley 91 de 1989,
la cual crea el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, quien tiene la competencia para reconocer y liquidar las pensiones son:

Art. 2:
La Nación

Art. 9:
Ministerio de Educación Nacional

Art. 4:
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.
El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio delego la función al Subsecretario Administrativo de la Secretaria de Educación de Bogotá.
Gloria Amparo Romero Gaitán actuando a través de la Delegación otorgada por la Ministra de Educación. Confiere poder especial a las Dras. Claudia Paola Chavarro y Rosa María Gómez Olmos, conforme a los Art. 149, 150, 151 del C.C.A y Art. 9 de la ley 489 del 98.
REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD
El Acto Administrativo referido en el proceso, desconoció el Art. 15 de la
ley 91 del 89
y la
Ley 6ta de 1945.
Pues dichas normas manifiestan que es deber de la Nación asumir las obligaciones prestacionales del personal docente público.

DECRETO O1 DE 1984
Art. 161 LEY 1437 de 2014
La presentación de la demanda se someterá al cumplimiento de requisitos previos.

En
1ra. instancia
el Juzgado 16 administrativo de Bogotá resuelve la excepción presentada de falta de
agotamiento del requisito de procedibilidad.
El Juzgado indico que
no procedía
esta excepción ya que cuando se trata de
derechos laborales
se establece la
irrenunciabilidad
de beneficios mínimos , y según la
ley 1285 de 2009
se establece como requisito de procedibilidad la
conciliación
siempre y cuando se trate de
derechos conciliables.
REQUISITOS DE LA DEMANDA
Art. 137 del Decreto 01 de 1984 ,
manifiesta el contenido que debe de integrar toda demanda contencioso administrativa.
1. Designación de las Partes y sus Apoderados
ACCIONANTE:
Sra. Ana Gladys Pardo de Aguilera representada por el abogado debidamente acreditado Porfirio Riveros Gutiérrez.
ACCIONADO :
La Nación - Ministerio de Educación Nacional - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio

2. Pretensiones
Declarar

la
nulidad parcial
de la
resolución numero 1268 de 2005
proferida por el subsecretario del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio el cual reconoce el pago de pensión vitalicia de jubilación equivalente al 75% a la demandante.
Condenar
a la Nación a través del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales el pago de las mesadas pensionales.
Reconocer
el pago de intereses moratorios adeudados y condenar en costas y agencias en derecho a la entidad demandada.
3. Hechos
4. Fundamentos de Derecho
Constitución Política:
 Art.1 
Colombia es un Estado social de derecho… fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo …

 Art.2 
Fines esenciales del Estado.
 Art. 4 
La Constitución es norma de normas.

 Art.5 
Primacía de los derechos inalienables de la persona.
 Art.6 
Particulares sólo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes

 Art.13 
Derecho a la Igualdad

 Art.46 
Protección a la 3ra. Edad

 Art.48 
Derecho Irrenunciable a la Seguridad Social

 Art.53 
Derecho al Trabajo

 Art. 58
Derechos Adquiridos

 Art. 121
Limite de las Funciones de las Entidades Públicas

Art.1 del Decreto Reglamentario 1440 del 92
 Derechos Adquiridos
Art. 115 de la Ley 115 del 94
 Régimen de Especial de los Educadores
Art. 81 de la Ley 812 de 2003
 Régimen Prestacional de los docentes nacionales y nacionalizados que se encuentren vinculados será el establecido por el Magisterio en las disposiciones vigentes con anterioridad a la vigencia de la presente ley.

Ley 91 de 1989.
Art. 2 No. 5 
Obligaciones Prestacionales de la Nación con los Docentes.


Jurisprudencia


Expediente No. 14477 del 27 de Abril de 2000. Consejo de Estado.

5. Pruebas
Copia autenticada del expediente administrativo del demandante
Certificación de cuales fueron los factores salariales que se tuvieron en cuenta para la liquidación de pensión de jubilación
Copia de la resolución No. 1268 de 17 de noviembre de 2005
Certificados de salarios 2004, 2005,2006.

La Sra. Ana Gladys Pardo de Aguilera
cumplió con los requisitos de edad y tiempos de servicios para pensión de jubilación
Laboró en la ciudad de Medellín como docente por más de 20 años,
afiliada al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.
En el julio de 2005 la Sra. Ana Gladys Pardo de Aguilera
solicito

a la secretaria de educación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, el
reconocimiento y pago de pensión vitalicia.
El 17 de noviembre de 2005 el secretario de educación reconoció la pensión de jubilación vitalicia,
liquidándola solamente con el salario base,
desestimando las prestaciones sociales.

Copia del Acto Acusado
Poder Legalmente Conferido
2 Copias de la demanda para el traslado y el archivo
Los relacionados en el Acápite de Pruebas
6. Anexos
La competencia para conocer de este asunto es el Juzgado Administrativo en Primera Instancia y la cuantía se estima en
$26.495.269
en consideración de la asignación mensual recibida por el demandante y por tratarse de una acción de nulidad y restablecimiento de derecho.


7. Competencia y Cuantía:
8. Notificaciones
Entidad Demandada:
Centro Administrativo Nacional – C.A.N, Cll. 43 No. 57 – 14, en Bogotá D.C.
Suscrito:
Av. 19 No. 3 – 19 Of. 402, Edificio Barichara Torre B.
Antecedentes de la Acción
Instancias Agotadas
Argumentos
1ra. Instancia
Argumentos
2da. Instancia
1ra. Instancia Resuelve:

DECLARAR
no probadas las excepciones excepto la de Prescripción.
DECLARAR
la nulidad parcial de la resolución en la que se le reconoció la pensión y no se tuvo en cuenta los factores salariales del año anterior.
CONDENAR
a la Nación a realizar la reliquidación de la Pensión con su respectivo reajuste.
2da. Instancia Resuelve:
CONFIRMAR
la sentencia de 13 de julio de 2012 proferida por El juzgado dieciséis 16 del Circuito Judicial de Bogotá el trece (13) de Junio de 2012 que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda.


1ra. Instancia Considera Que:
Excepcion de Falta de Legitimidad por Pasiva
, no se encuentra probada.
Caducidad,
manifiesta que no se presenta pues la prestación es periódica y por ende no es susceptible del fenómeno de Caducidad.
Falta de Agotamiento de Procedibilidad
, indica que no procede, teniendo en cuenta que los derechos laborales son ciertos e irrenunciables y no exigen dicho requisito.
Inexistencia de la Obligación y prescripción
, decide manifestarse en el resuelve
El régimen que le es aplicable a la demandante es con base a la
ley 33 de 1985
en el que se le debe reconocer y liquidar el 75% del salario que devengo en el año que se le declaro como jubilada con salario base de 2004.
2da, Instancia Considera Que:
No existe la falta de legitimidad,
ya que es la entidad contra quien se dirigen las pretensiones en la presente demanda y fue la entidad que legalmente se vinculó al proceso
Gracias a las pruebas obtenidas, el Tribunal determina que la demandante presto sus servicios como docente desde el
año 1971
por lo tanto el régimen aplicable es la
Ley 33 de 1985
que establece que los empleados públicos que sirvan más de
20 años
y lleguen a la edad de
55 años
tienen derecho a una Pensión Mensual Vitalicia de Jubilación equivalente al
75%
de los salarios devengados durante el último año de servicio.
Encuentra el Tribunal que
el A QUO tuvo razón
al declarar la prescripción de las mesadas pensionales ya que la demanda no fue presentada dentro de los tres años siguientes.
Intervinientes:
Ministerio público interviene conforme a los
Art. 118 y 117 de la C.P.
y al
Decreto Ley 262 de 2000 Art. 37 y 44
en defensa del orden, patrimonio e interés público.
Exhorta al magisterio que acceda a las pretensiones de la demandante
Observaciones y
Criticas al Expediente
Decisión Final de la Acción
El Tribunal decide
CONFIRMAR
la sentencia de 13 de julio de 2012 proferida por El juzgado dieciséis 16 del circuito judicial de Bogotá el trece (13) de junio de 2012 que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda.
...GRACIAS...
Que es??
Acción de naturaleza
subjetiva,

individual,

temporal
y
desistible
, a través de la cual una persona que se considere lesionada en un derecho; puede
solicitar que se declare la Nulidad
y en consecuencia se
restablezca el derecho o se repare el Daño.
Está condicionada a la existencia de un interés, es decir, puede ejercerla
cualquier persona que considere que se le ha vulnerado un derecho
a través de apoderado judicial.
Tiene una
caducidad de 4 meses
, a no ser que tenga una
finalidad indemnizatoria,
en tal caso tendrá una
caducidad de 2 años.
Dicha Acción tiene efectos
inter – partes

REGLAS GENERALES.

Características:
La parte actora al momento de manifestar sus
pretensiones,
no solicita que se le endilgue
responsabilidad
a la Nación y tampoco solicita el pago de los
perjuicios
por concepto de daño emergente y lucro cesante que pudieron habérsele ocasionado en consecuencia de que el
acto
que le reconoció su pensión Vitalicia,
no
tuvo en cuenta la totalidad de los
factores salariales
que ella devengo hasta el momento de adquirió el
status de jubilada

CADUCIDAD:
(Subsidiaria), la presente acción no fue presentada durante el termino establecido por el
Art. 136 numeral 2 del C.C.A
que señala el termino de caducidad es 4 meses, a partir del agotamiento de vía gubernativa.
Parte Pasiva:

En la contestación de la demanda interpone las siguientes excepciones:
FALTA DE LEGITIMIDAD POR PASIVA:
Por cuanto el Ministerio de Educación no es el competente para proferir lo referente a las prestaciones sociales si no el competente es la Secretaria de Educación de la Entidad Territorial correspondiente.
INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN FUNDAMENTO EN LA LEY:

Pues el Ministerio de Educación no tiene la obligación legal de conceder o negar las prestaciones sociales.
PRESCRIPCIÓN:

Ya que los derechos prestacionales no prescriben pero si las mesadas que se deriven de estos.
Señala que se debe tener en cuenta que el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio
no tiene personería jurídica
por ser una cuenta especial de la Nación por lo anterior es un
patrimonio autónomo
cuyos recursos están destinados atender las prestaciones de los entes territoriales donde trabajan los docentes y por tal motivo
la entidad demanda no está obligada a reconocer la prestación.
Parte Pasiva:
Como se indicó en el proceso la conciliación no procedía, teniendo en cuenta que los derechos laborales son irrenunciables, no obstante, después de terminada 1ra. Instancia el
Juzgado 16
cumpliendo con la normativa del
Art. 70 de la Ley 1395 de 2010
, remitió a las partes a conciliación ante el
Juzgado de descongestión Noveno.
Dicha conciliación no prospero, por ende se continuó con el trámite en 2da. Instancia.
En materia de lo contencioso administrativo, cuando el fallo de
primera instancia
sea de carácter
condenatorio
y contra el mismo se interponga el
recurso de apelación
, el juez o magistrado deberá citar a
audiencia de conciliación,
que deberá
celebrarse antes
de resolver sobre la
concesión del recurso.
La asistencia a esta audiencia será obligatoria.

Derogado por el
Art. 309, Ley 1437 de 2011
, a partir del 2 de julio de 2012
Teniendo en cuenta
los fundamentos de derecho,
la actora considera que se le debe de reconocer la pensión Vitalicia en debida forma, ya que el
Acto atacado desconoce
los derechos adquiridos por pertenecer al
Régimen Especial de los Docentes.
(Ley 91 de 1989)
Parte Activa
Problema Jurídico:
La demandante tiene
derecho
a que se le liquide la
pension de Jubilacion
con todos los factores de salarios devengados durante el año anterior a la fecha de
adquisicision del status pensional
aplicando la
Ley 33 de 1985?
En el proceso
no
se identifica que se haya
pronunciado
frente al recurso de apelación, igualmente en los Alegatos de Conclusión guardo
silencio.
Parte Activa
La acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho tiene una
caducidad de 4 meses
, sin embargo, como lo manifiesta el Juzgado 16 no prospera la excepción de Caducidad, pues
la pensión es una prestación continua
y por ende no es susceptible de dicho fenómeno.
Se considera que las
decisión
tomada en
cada una
de las Instancias, se baso en
Derecho.
SALVAMENTO PARCIAL DEL VOTO
Magistrado:
German Rodolfo Acevedo Ramirez
No esta de acuerdo con el sobresueldo de Capacitacion que se le otorgo a la Accionante, por que el
Decreto Departamental 001 de 1979
es
inconstitucional.
Pues las Entidades Territoriales pueden establecer escalas salariales, pero nunca factores salariales.
A partir del
fallo proferido el 29 de Agostode 2013
, rectifico esta posicion. Por ende en los fallos futuros debe de tener en cuenta los factores que no pueden ser incluidos o aquellos que vayan en contra del
Art. 164 del C.C.A
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