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Contratos Atípicos

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by

Edgar Gaviria

on 23 December 2013

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Transcript of Contratos Atípicos

CONTRATOS ATIPICOS
Darling Arboleda
Carolina Arizabaleta
Edgar Gaviria
Angie Lorena Mera
Andreés Felipe Peérez
Maria Alejandra Salas


CONCEPTO
Es el contrato entre una parte denominada el
franquiciador
y otra denominada el
franquiciado
, en donde el primero le permite al úultimo hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho de entrada o regalíias o ambos.
SUJETOS
Franquiciador o franquiciante:
titular de un nombre comercial, de una marca o signos distintivos de disenos o emblemas con que identifica su empresa o negocio.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE
Facilitar un
estudio de mercado
de la zona en que se desea llevar a cabo la franquicia.

Entregar el
manual
que contenga todos los aspectos relacionados con el producto y funcionamiento de la empresa.


Es el tipo de franquicia donde el franquiciado con permiso del franquiciante fabrica los productos de la marca
sin que exista transmisióon de tecnologiía
y posteriormente los comercializa utilizando la marca del franquiciador.
Ejemplos de estas franquicias son:
Benetton, Levi´s Center, General Motors, entre otros.

Tipo de franquicia donde el franquiciador selecciona una variedad de productos fabricados por otras empresas para que sean distribuidos a traveés de los puntos de venta de su red.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO
Pagarle al franquiciante la suma fija y una regalía mensual sobre las ventas o ingresos del negocio.
Aceptar el sistema contable que se implementa en el negocio y presentar informes.
Cumplir con las leyes y reglamentos nacionales, departamentales y municipales que regulen la actividad.
Adquirir los productos, ingredientes o elementos en los establecimientos que acordó con el franquiciante.
Cumplir las instrucciones del franquiciante en materia de diseño, equipamiento, calidad, entre otros.
Informar periódicamente la gestión
CARACTERISTICAS
Consensual:
Las partes pueden expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente o en forma escrita.

Oneroso:
El derecho de entrada y de regaliías para el franquiciador, y de derechos a explotar un establecimiento de comercio, una marca y recibir un Know How, para el franquiciado.

Bilateral:
Ambas partes se obligan mutuamente.

De ejecucioón o tracto sucesivo:
Durabilidad en el tiempo. Ya que abrir mercado, obtener clientela, recuperar la inversióon y obtener utilidades, requieren de tiempo y de una ejecucióon sucesiva.

Intuitu personae:
Se fundamenta en la mutua confianza.

De cooperacióon:

El franquiciado tendra la asistencia y colaboracioón permanente del franquiciante.

Atíipico:
En Colombia no existe una tipificacioón o regulacióon expresa del contrato de franquicia.
EL CONTRATO DE FACTORING
Funcioón econóomica
Ejemplo:


Bilateral:
Nacen
obligaciones para las dos partes
contratantes, el factor se obliga a adquirir la cartera del cliente y a prestar los servicios complementarios pactados y el cliente a garantizar la existencia del créedito y pagar la remuneracióon por los servicios.

Consensual:
El consentimiento se da y perfecciona cuando los actos de
voluntad
del factor y cliente concuerdan en obligarse, el uno al otro a pagar la remuneracióon por los servicios.

Oneroso:
Esta presente a raiíz de que ambas partes buscan un
lucro
reciproco.

Principal:
Existe por si mismo
independientemente
de otros contratos.

Atíipico:
El coódigo de Comercio
no regula
este contrato en su formacióon, efectos y extincióon, por lo tanto solo seraá regido por las estipulaciones contractuales y los principios generales de derecho.

De ejecucióon Sucesiva:
Las prestaciones derivadas del contrato se desarrollan en
forma estable y continua
.

Adhesióon:
La empresa de Factoring establece el clausulado general de contratacióon general y el cliente solo tiene la potestad de aceptarlo o rechazarlo, en forma íintegra
sin posibilidad de negociacióon
.
Servicios Complementarios
Contrato de concesióon
Es un contrato por el cual una parte llamada concedente (poseedor de los productos), se obliga a otorgar a otra llamada concesionario la explotacioón de un producto, marca o servicio. Cabe aclarar que el concesionario debe realizar tal actividad por su parte, con los riesgos que esta implica y en el tiempo ya determinado.

Este tipo de contratos se utilizan principalmente en productos que tienen un alto costo.
SUJETOS
Concedente:
Es el propietario del producto, servicio o marca.

Concesionario:
Es quien se encarga de utilizar o aprovechar por su cuenta el producto marca o servicio que le otorga el concedente.
Obligaciones del Concedente
Autoriza

la explotacioón o aprovechamiento de un producto, una marca o servicio durante el tiempo previamente estipulado. Esta autorizacióon es la obligacióon principal ya que sobra resaltar que sin esta no sería posible el contrato ni la explotacioón.

Ejecutar
la actividad tal y como fue pactada, esto implica tanto accióon para la correcta marcha de la actividad, como abstencióon de realizar movimientos que la frenen.

La entrega

por parte del concedente, de los bienes ya estipulados en el contrato, que fueron prometidos al concesionario.

Transferirle

al concesionario las mercanciías y aprovisionarle de las mismas en el tiempo y forma pactada.

Suministrar
la informacioón, ayuda, capacitacióon en el áarea tecnica, administrativa y de ventas para el eéxito de la demanda de los productos.
Obligaciones del Concesionario
Se encarga de
realizar la explotacióon
de los bienes que son entregados por el concedente, por su cuenta. Esta es su obligacioón principal y se debe realizar tal como fue estipulado en el contrato.

Es quien
pone en marcha la actividad
con todas sus implicaciones. Coloca los elementos, adecua el establecimiento en el que ofreceráa el producto y hace la contratacióon del personal, el cual debe ser apto y estar muy bien capacitado para asegurar el éexito del contrato y siguiendo las indicaciones del concedente.

Pagar la remuneracióon al concedente
, seguún lo estipulado en el contrato, esta puede ser en otros bienes o en dinero, normalmente un valor fijo o una cantidad porcentual sobre los ingresos.

Cuidar los bienes entregados y vigilar su conservacioón
adecuada lo cual correráa a cuenta del concesionario a menos que se pacte lo contrario, su utilizacióon es exclusiva para la prestacioón del servicio y se deben devolver los bienes al finalizar el contrato en el estado en el que se entregaron, excluyendo el desgaste natural por el tiempo y su buen uso.

Debe
realizar la respectiva publicidad
de los bienes entregados por el concedente.
Contrato de Concesióon
CARACTERISTICAS
Consensual
:
Basado en el Coódigo de Comercio significa que se puede perfeccionar con una
aprobacióon o consentimiento de ambas partes.

Bilateral:
Esta caracteriística tiene que ver con que para que concurra una celebracióon del contrato
es obligatoria la existencia de ambas partes

Conmutativo:
En este contrato se establecen
los deberes y obligaciones
veriídicas y apreciables de cada una de las partes.

Oneroso:
Este tipo de contrato tiene
propoósito lucrativo
para ambas partes.

Atíipico:
Este tipo de contrato se encuentra encauzado por el precepto de
libertad contractual sobre su estructura, efecto y prescripcióon,
ademáas no se encuentra regulado por la ley y no existen formalidades para su aplicacióon
Algunos ejemplos de este tipo de contrato podrian ser:
Ejemplo
Concesionario de Automoviles
Concesion de carreteras
Explotacion petrolera
Explotacion minera
Contrato de Franquicia o "Franchising"
El franquiciado hace la inversióon necesaria para el negocio, es independiente y no estaá subordinado al franquiciador.
Franquiciado:
es la persona facultada para vender, y/o distribuir y/o explotar comercialmente a su propio riesgo, en un lugar o territorio preestablecido uno o varios productos y/o servicios, utilizando la marca o nombre del otorgante.
El Know How o saber-hacer:
Consiste en “aquel saber especializado mantenido en secreto por voluntad manifiesta del franquiciante con algúun interées econoómico, no protegido por el derecho de patentes.”
La marca:
el que los clientes se sientan atraíidos por la notoriedad de una marca que tiene prestigio y reconocimiento entre el púublico lo cual se logra por medio de una excelente publicidad .

Los Pagos
: Son una obligacióon del franquiciado y las principales compensaciones econoómicas se manifiestan en:

a).
El derecho de entrada (pago inicial con el que se cubre el pago de los derechos de hacer negocios bajo la marca)
b).
las regalíias (pagos permanentes)
c).
los programas publicitarios (son los que le permiten al franquiciador tener control sobre las ideas báasicas de su negocio).
Exclusividad:
Exclusividad territorial tanto para el franquiciado como para el franquiciante dentro de los limites que se han establecido en la zona determinada.
ELEMENTOS FUNDAMENTALES DEL CONTRATO
Proporcionar al franquiciado un
respaldo promocional
.

Facilitarle al franquiciado
los medios
para que use de manera adecuada la marca.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO
Pagarle
al franquiciante la suma fija y una regalíia mensual sobre las ventas o ingresos del negocio.

Aceptar el sistema contable que se implementa en el negocio y
presentar informes
.

Cumplir con las leyes
y reglamentos nacionales, departamentales y municipales que regulen la actividad.

Adquirir los productos
, ingredientes o elementos en los establecimientos que acordóo con el franquiciante.

Cumplir las instrucciones
del franquiciante en materia de detalles, equipamiento, calidad, entre otros.

Informar
perioódicamente la gestióon.
Contratos de Factoring
Concepto de Leasing
La palabra “leasing” traducida del ingleés al españnol significa arrendamiento, este téermino es comúunmente usado para denominar un tipo de contrato atipico .
Caracteriísticas
Consensual:
se perfecciona por el simple
acuerdo de voluntades
de las partes sobre los elementos esenciales del contrato.
Sujetos
Compañínias de Leasing:
Son empresas autorizadas por la superintendencia bancaria para desarrollar la operacioón de Leasing.

Cliente, usuario, o locatario:
Es quien tiene la necesidad de
adquirir un bien para usarlo durante un periodo de tiempo
.
Obligaciones de las partes
Obligaciones de las compañínias de leasing:

Deberáan
comprar los equipos
seleccionados por el cliente al proveedor seleccionado por los mismos.

Debe
entregar el bien en el tiempo estipulado
, de forma fíisica, natural o simboólica. De no hacerlo deberá indemnizar los perjuicios que le cause al arrendatario.

Debe
garantizar el uso y goce

del bien durante la vigencia del contrato. Pero el mantenimiento corre por cuenta del locatario.
 


Deberá pagar el canon acordado en los plazos convenidos. Si el arrendatario decide terminar el contrato, deberá pagar el total de las cuotas establecidas como si hubiera usado el bien durante el tiempo previsto.
Deberá dar a los bienes el uso adecuado.
Deberá conservar el bien, corriendo con todos los gastos en que se deban incurrir para el mantenimiento del artiículo y deberá dar aviso al arrendador de cualquier dañno.
Deberá contratar los seguros contra todo riesgo, de no cumplir con esta obligacioón seraá el locatario quien asuma la perdida del bien.
Si el locatario
no
compra el articulo al final del contrato deberaá entregar el bien en las mismas condiciones que lo recibioó, o con el normal deterioro por el uso.
Obligaciones de las partes
Clases de Leasing
En Colombia los máas conocidos son el
Leasing financiero y el operativo
. Sin embargo existen otras clases de Leasing, a continuación haremos referencia a las que consideramos son las principales clases:
Este tipo de Leasing se realiza generalmente
a corto plazo
, puede ser incluso por horas. Es por esto que el arrendador es quien
se hace cargo del mantenimiento
del bien.
En este tipo de Leasing
es muy raro que se presente la opcióon de compra
, pero de existir el caso, el precio de venta deberá ser por el valor comercial del bien.
Otras clases de Leasing
FRANQUICIA DE PRODUCCION O INDUSTRIAL
FRANQUICIAS DE DISTRIBUCIOÓN
FORMAS DE FRANQUICIA
FRANQUICIA DE SERVICIO
Contrato en el que el franquiciado ofrece un servicio bajo la marca y nombre del franquiciante donde
se transmite el Know How
a los franquiciados. Ejemplos: Hilton, alquiler de automóviles Hertz, McDonald´s, entre otros.
Ejemplo
Contratos de Leasing

La ley colombiana lo define en el artíiculo segundo del decreto 913 de 1993 asíi:

Entieéndase por operacioón a tíitulo de arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto financiado su uso y goce a cambio del pago de cáanones que recibiraá durante un plazo determinado, pactaándose para el arrendatario la facultad de ejercer
al final del periodo una opcioón de compra
[...]
Asií mismo, debe entenderse que el costo del activo dado en arrendamiento se amortizara durante el termino de duracióon del contrato generando respectiva utilidad
"
"
Bilateral:
de este contrato surgen
obligaciones
para las partes tanto para el usuario o locatario como para la sociedad arrendadora.
Oneroso:
porque las partes se gravan recíiprocamente y buscan obtener
utilidades.
Conmutativo:
porque desde el inicio se
conoce el valor de las prestaciones
mutuas.
De tracto sucesivo:
porque el contrato vincula a las partes durante un
periodo de tiempo determinado
, en el que ellas deben cumplir sus obligaciones.
De adhesióon:
el usuario debe aceptar integramente las clausulas generales del contrato, no existe una etapa previa de discusióon de las condiciones.
Es un tipo de contrato en donde una
sociedad de Leasing
adquiere un bien con caracteriísticas especiíficas para arrendarlo al
locatario
(cliente), a cambio de un
canon
(pago) durante un periodo de tiempo, ademas le da al cliente la
posibilidad de adquirir el bien al final del contrato
si asií lo desea.
Por lo general este tipo de contrato se realiza a mediano o a
largo plazo
.
Leasing financiero
Leasing operativo
Lease-back o Retroarriendo
Es un contrato en el cual el bien objeto del Leasing es un
inmueble
, puede operar bajo el marco de Leasing financiero o Lease-back.
Leasing inmobiliario
Es cuando una persona propietaria de un bien lo vende a una sociedad de Leasing, quien de inmediato le cede en arrendamiento a la misma persona que antes era la propietaria del bien. Por lo general este tipo de Leasing se aplica sobre bienes inmuebles.
En Colombia el Leasing “soólo podráa versar sobre activos fijos productivos, equipos de cóomputo, maquinaria y vehíiculos de carga o de transporte púublico o sobre bienes inmuebles; El valor de la compra del bien u objeto del contrato deberá cancelarse de contrato.
” (decreto 913 de 1993)


El contrato de facturacióon o factoring es “aquel en que
el acreedor cede su creédito
a otra persona, generalmente denominada
factor
, que hace efectivo el créedito y se encarga igualmente de la contabilidad del primero, asií como de cualquier actividad relacionada con el cobro del créedito”.
La funcióon econoómica de este tipo de contrato es que permite “
movilizar con rapidez la cartera de una empresa a traveés de su venta”
convirtiéendose en una alternativa de financiacioón para las sociedades cuando tienen grandes necesidades de liquidez.
Concepto
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos mercantiles
Clases de Factoring
Al vencimiento:
Esta modalidad de factoring, seguún Lisandro Nossa, se da cuando el factor
cancela
el valor de las facturas a su cliente
en la fecha promedio de vencimiento
, eliminando al proveedor el riesgo de no pago.

A la vista:
Esta modalidad ocurre cuando el factor se obliga
a realizar avances
a solicitud del cliente antes del vencimiento de las facturas. El factor cobra un porcentaje por los avances, toda vez que éeste
es un medio de dar liquidez al cliente
. Generalmente estos avances oscilan entre el 60 y el 90% de las facturas.

Factoring sin notificacióon
: Plantea Lisandro P. Nossa que se da cuando el
cliente
sigue realizando la labor de cobranza y una vez
recibe el pago lo traslada al factor
.

Factoring internacional:
Esta modalidad es
beneficiosa para todas las partes
pues cada uno conoce las condiciones del mercado de su paiís, y estáa en capacidad de realizar maás eficientemente los servicios de cobranza.
Trasmitir
todos los criterios al factor
Debe
garantizar la existencia y validez
de los créeditos cedidos, e informar al factor todo lo relacionado con los mismos.
Cuando se trate de factoring con notificacióon se obliga a realizarla directamente a los clientes.
Pagar
la remuneracióon al factor.
Asumir y ejecutar
todos los servicios complementarios ofrecidos en el contrato.
Respetar la fecha de vencimiento de las facturas para iniciar el cobro.
Asumir el riesgo
de la insolvencia del deudor si asií se hubiera pactado.
Debeá
abonar al cliente
todos los créeditos que este le hubiera cedido, hasta el liímite fijado en el contrato.
La produccióon de facturas, manejo de registros contables, investigacioón comercial de la clientela, cobranza judicial y extrajudicial, entre otros.
Caracteríisticas
CONDICIONES
La primera de ellas es el
Factoring con Recurso
en donde el factor con su patrimonio compra la cartera al proveedor mediante la figura de
endoso sin responsabilidad
y como consecuencia se
elimina la relacióon entre el deudor inicial (comprador) y el proveedor.
La segunda condicióon se denomina
Factoring con notificacióon
, en ella solo
asume la responsabilidad el proveedor
cuando el comprador se abstiene de cancelar el créedito alegando que el negocio causal, originario del contrato, no cumplíia con las exigencias casi pactadas en el contrato. En caso contrario, si hay insolvencia o iliquidez del comprador lo asume inmediatamente el factor.
La cáamara general de consejeros financieros entiende por contrato de Factoring
“una transferencia de créedito comercial
de su titular
a un
factor
que se encarga de operar el recubrimiento de ella y garantizar su buen fin, inclusive en caso de insolvencia momentaánea o permanente del deudor, mediando una retencióon por sus gastos de intervencioón”.
Sujetos
Es el individuo o sujeto que compra el producto o servicio y a la vez
es responsable del pago de la obligacióon
suscrita en el titulo objeto del factoring.
El Comprador
Es la persona que
vende el producto o servicio
y es a su vez quien
vende la cartera
, o sea los tíitulos firmados por el comprador.
La sociedad Factoring (Banco):
Es la entidad que
compra con descuento la factura
, ademas estáa facultada para otorgarle
plazo adicional
al comprador.
El proveedor
Ejemplo
“Un ejemplo de un contrato de factoring sería cuando una empresa XYX ha hecho una venta y por ello tiene una
factura
para ser cancelada a 60 díias por un valor de 1 millóon de pesos, mediante el contrato respectivo se la entrega a la
Empresa de Factoring o Banco
, la que le entrega de inmediato un monto de dinero equivalente al 90% de la factura. Cuando se cumpla el plazo de 60 días, la Empresa de Factoring o Banco
cobraraá la factura original al cliente
quien le pagaraá directamente y no a la Empresa XYX que le dio la factura, y obtendraá el monto total, por lo que la diferencia constituiráa su ganancia”.
Obligaciones del arrendatario o locatario:
Ejemplo

Unilaterales
Bilaterales
Gratuitos
Onerosos
Conmutativos
Aleatorios
Principales
Accesorios
Reales
Solemnes
Consensuales
De adhesióon
Libre discusioón
Tiípicos
Atiípicos
ELEMENTOS ESENCIALES
CONTRATOS
Un contrato se puede definir de forma clara de la siguiente manera: “Es el acuerdo de dos o mas partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacióon juríidica patrimonial, y, salvo estipulacióon en contrario, se entenderaá celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que este reciba su aceptacióon de la propuesta.
(Art.864CCIO).”
De los contrato mercantiles. Negocios del empresario por Lisandro Nossa. Septiembre de 2003, Bogotá D.C, ECOE EDICIONES pp.33
Capacidad
Consentimiento
Causa
Objeto
Capacidad
Elemento necesario para la validez de un contrato
Consiste en “Poderse obligar por síi mismo y sin el ministerio o la autorizacióon de otro.
Consentimiento
Manifestacion de la voluntad de las partes en un acto juridico.
Falta de consentimiento.
Vicios del consentimiento:
Error:
Es el concepto falso que asumimos sobre una cosa a causa de la ignorancia.
Puede ser de hecho o derecho.
Puede recaer sobre la especie de contrato o sobre la identidad del objeto especifico.
Fuerza:
Todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
Dolo:
La intencioón positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (Art 63 C. CCIO).
Causa
Si hay causa de la obligacióon, y tambien si por algúun motivo tiende a desaparecer despueés o no puede subsistir. Hay resolucioón de contratos bilaterales y de excepcióon de contrato no cumplido.

La causa debe ser REAL y LICITA.
Requisitos
Se entiende por CAUSA el motivo que induce al acto o contrato.
NO
NO HAY CONTRATO


Para que el objeto TENGA VALIDEZ DEBE CUMPLIR con las siguientes estipulaciones
Objeto
El contrato tiene por objeto generar obligaciones entre los contratantes.
Tener existencia Real
Posible desde el punto de vista fisico y material
Posible desde el punto de vista juridico
Objeto debe ser determinado o determinable
Licitud del objeto
Clasificacion de los contratos
Muchas
Gracias
Matriz comparativa de los contratos atipicos
Contenido
Definicion
Elementos esenciales
Clasificacion de contratos
Tipos de contratos atipicos:
Contrato de concesion
Contrato de Franquicia
Contrato de Factoring
Contrato de Leasing
Matriz Comparativa
OBLIGACIONES DEL FACTOR
OBLIGACIONES DEL
ADHERENTE
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