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Conflicto Armado, Delitos de Guerra y Reclutamiento ilícito de NNA

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Héctor Felipe Ramírez H

on 25 June 2013

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Transcript of Conflicto Armado, Delitos de Guerra y Reclutamiento ilícito de NNA

¿EXISTE O NO CONFLICTO ARMADO EN COLOMBIA?
Los delitos cometidos
“con ocasión y en desarrollo del conflicto armado”
Requisito para un Crimen de Guerra
Corte Suprema de Justicia y Corte Constitucional
DEFINICIONES DE CONFLICTO ARMADO INTERNO
Y LA SITUACIÓN DE COLOMBIA
En efecto se hace relación al GAOML que:
DEFINICIONES DE CONFLICTO ARMADO INTERNO
Y LA SITUACIÓN DE COLOMBIA
El Derecho Internacional Humanitario:
Ius ad Bellum y el Ius in Bello
Conflicto Armado
Conflicto Armado
DIH , Conflicto Armado y sus clases
El DIH ni permite ni prohíbe los conflictos armados, sino que frente a su presencia fija y limita sus efectos, a los fines estrictamente necesarios.
El DIH es un conjunto de normas de origen convencional o consuetudinario, cuya finalidad específica es solucionar los problemas de índole humanitaria derivados de los conflictos armados restringiendo la utilización de ciertos métodos y medios de combate.
El DIH pretende el equilibrio entre las necesidades militares y el principio de humanidad, es decir entre lo que es necesario para vencer al adversario y lo que simplemente significa crueldad
El DIH se aplica en el contexto de un conflicto armado. No obstante, ni los cuatro Convenios de Ginebra (1949), ni sus Protocolos Adicionales (1977), contienen una definición.
Únicamente en el marco del Protocolo Adicional II a los Convenios de Ginebra, se habla del trato humano para quienes no participan de manera directa en las hostilidades, la asistencia humanitaria, la protección a la población civil, en el marco de los conflictos no internacionales.
Se debe tener cuidado al definir conflicto armado, pues si el umbral es muy bajo se favorece el bandidaje y la delincuencia común y si es muy alto se pueden general situaciones de desprotección para las víctimas de los conflictos armados
Existe conflicto armado cuando: ”Se recurre a la fuerza entre Estados o hay una situación de violencia armada prolongada entre autoridades gubernamentales y grupos armados organizados o entre grupos de un Estado” (Caso Tadic)
1. Bajo un mando responsable

2. Logre un cierto control o presencia en un
territorio; y,

3. Tenga capacidad de realizar acciones
armadas sostenidas.
Según bases de datos “Correlates of War Project” (COW) de la Universidad de Michigan (Small y Singer) y la de la Universidad de Uppsala en Suecia y por el PRIO en Noruega, se debe hablar de Conflicto Armado cuando:
Según las bases de Datos de las Universidades de Suecia y Noruega (PRIO) se debe hablar de conflicto armado interno cuando:
Que un delito fue cometido “con ocasión del conflicto”, estamos afirmando que la conducta ocurrió durante la existencia de un conflicto armado, es decir, se apela al ámbito temporal, en los términos de la jurisprudencia penal internacional .
Al momento de probar la comisión de un crimen de guerra se deberá probar lo siguiente:
Demostrar que existe un conflicto armado interno en el país;
Probar la presencia de un nexo funcional entre el comportamiento del procesado y el desarrollo del conflicto armado; y,
Demostrar los demás elementos del respectivo tipo penal (vgr. que se le causó la muerte a un civil; que fueron destruidos bienes civiles, etc.).
La Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Penal ha dicho:
1. Que la declaratoria de la existencia de un conflicto armado en Colombia es un acto esencialmente político; 2. Que en materia de Justicia y Paz se reconoce el conflicto armado porque él fue la base o fundamento para su expedición; y,
3. El funcionario judicial debe comprobar que la conducta se encuentra vinculada con el conflicto armado. (Sentencia 21 de septiembre de 2009. Rad. 32.022).
La Corte Constitucional no ha dicho explícitamente que existe conflicto armado sin embargo ha aplicado en diversos fallos el Protocolo II de Ginebra. C-.251 de 2002; C-802 de 2002; C-203 de 2005;C-291 de 2007 y en varios fallos de tutela
Prof: Dra. CLAUDIA LÓPEZ DÍAZ
Conflicto Armado, Delitos de Guerra y Reclutamiento Ilícito de Niños, Niñas y Adolescentes
Clases de
Conflicto Armado
Conflicto Armados Internacionales (CAI)
Conflictos Armados
No Internacionales
Conflictos Armados Internos Internacionalizados
Conflictos Armados de Tercera Generación
Conflictos
Desestructurados
Conflictos
de Identidad étnica
Conflictos
Asimétricos
4 Elementos para
Conflicto Armado
Fuerza o Violencia Armada
Prolongación en el tiempo
Grupo Organizado
que participa en el Conflicto
Inclusión de otros Estados en el Conflicto Armado (internacional) y entre la autoridad estatal y grupos armados dentro del territorio (interno)
El anterior Gobierno Nacional negaba la existencia del conflicto y sólo reconocía la existencia de una “amenaza terrorista” en el país a cargo de “unos bandidos”. Nosotros nos preguntábamos: Si no hay conflicto armado, entonces:
¿Por qué existía un Alto Comisionado para la Paz?
¿Por qué se incrementaba el gasto público para realizar operaciones militares?
¿Por qué el Ejército, la Armada y la Fuerza Aérea desplegaban sus fuerzas de combate para preservar la integridad territorial? Si todos sabemos que para enfrentar amenazas terroristas lo que se debe hacer es aumentar el pie de fuerza policial para desarticular bandas que no tienen control territorial y por tanto operan en secreto?
¿Por qué, si existía sólo una amenaza por la existencia de grupos terroristas, el Gobierno insistió en que a los paramilitares se les diera el trato de delincuentes políticos?
¿Por qué para la definición de las personas que serían objeto de la Ley de Justicia y Paz, se tomaba la Ley 782 de 2002, que es una copia del Protocolo II de Ginebra sobre la aplicación del DIH a los casos de conflictos armados internos?
Existen combates armados,
En el territorio de un Estado,
Que involucran a ese Estado y a otras fuerzas organizadas,
Que existen al menos mil muertos relacionados con esos combates,
De los cuales al menos el 5% fue ocasionado por el actor armado más débil.
Existen al menos 25 muertes por año,
Relacionadas con enfrentamientos armados en el territorio de un Estado,
En donde uno de los actores es el Estado.

Ese conflicto armado interno debe llamarse guerra cuando las muertes asociadas a los combates superan las mil al año.
De las Bases de Datos anteriormente expuestas podemos concluir que para que exista conflicto armado interno se requiere:
A. Que la violencia debe superar una cierta intensidad, en la medida que deben existir un cierto número de víctimas.
B. Debe tratarse de una violencia relativamente organizada pues debe existir combate.
C. El actor armado que se enfrenta al Estado debe tener una estructura militar básica.
D. Y debe ser capaz de ofrecer resistencia armada que perdure un periodo más o menos prolongado
Características
Ausencia de diferencia entre los conflictos armados internos, internacionales, internacionalizados o de tercera generación.
Sujeto activo indeterminado. El ingrediente normativo del tipo: “con ocasión y en desarrollo del conflicto armado”.
No se precisa que la conducta haga parte de un plan o de una política o “como parte de la comisión en gran escala de tales crímenes”.
El origen diverso de los tipos penales estipulados en el Título II del C.P.
No todos los delitos relacionados con el conflicto armado se ubican en el Título II del C.P.
La tipificación de los crímenes de guerra en Colombia goza de un cierto margen de discrecionalidad.
Normatividad Aplicable en Colombia
Definición de Conflicto Armado del DIH y sus normas más importantes
1. El Artículo 3 Común a los Convenios de Ginebra de 1949 regula los conflictos armados no internacionales pero no los define.
2. Protocolo II de 1977: Para que haya conflicto armado debe existir:
Enfrentamientos entre el Estado y actores armados disidentes. El conflicto interno debe ser más intenso que los disturbios internos o las situaciones esporádicas de violencia y siempre y cuando estos tengan:
Mando responsable
Control territorial suficiente para realizar operaciones militares; y,
Aplicación de las normas Humanitarias.
Cuatro Convenios de Ginebra (1949) y sus dos Protocolos Adicionales (1977).
1960
1994
1992
1996
Dichos Convenios fueron incorporados a la Legislación interna mediante la Ley 5 de 1960 (Diario Oficial 30.318), ratificados el 8 de noviembre de 1961 y promulgados mediante el Decreto 1016 de 1990 (Diario Oficial 39.360). No surtió tramite de control de constitucionalidad por no estar previsto en la Constitución de 1886.
El Protocolo Adicional I Declarado exequible por la Corte Constitucional C- 574 de 1992 y promulgado mediante el Decreto 509 de 1996 ( Diario Oficial 42.746).
El Protocolo Adicional II fue aprobado por la Ley 171 de 1994. Declarado exequible Sentencia C-225 de 1995 y promulgado mediante el Decreto No. 082 de 1996 (Diario Oficial 42.690).
Estas fechas son importantes porque por Regla General los Tratados se aplican hacia el futuro (art. 28 Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)
En Colombia se debe tener en cuenta las fechas en que entró en vigor esta normatividad. Para ello, en lo que hace referencia a los crímenes de guerra se debe tomar la fecha el 17 de enero de 1996, puesto que un tratado sólo obliga a partir de la publicación de la ley aprobatoria en el Diario Oficial. A menos que exista una vinculación por una costumbre internacional.
Los funcionarios judiciales colombianos para determinar si un determinado agente ha cometido un delito de guerra debe constatar:
Que al momento de la conducta típica existía en Colombia un conflicto armado interno, que estuviera regulado por el artículo 3 Común y por el Protocolo Adicional II; y,
Que la conducta criminal guarde relación con el conflicto armado.
Los funcionarios judiciales colombianos para determinar si un determinado agente ha cometido un delito de guerra debe constatar:
Que al momento de la conducta típica existía en Colombia un conflicto armado interno, que estuviera regulado por el artículo 3 Común y por el Protocolo Adicional II; y,
Que la conducta criminal guarde relación con el conflicto armado
Ámbitos de Aplicación del DIH
1. La región donde se desarrollan efectivamente los combates no coincide, necesariamente, con aquella cubierta por el Derecho Internacional Humanitario.
2. La aplicación del DIH implica la existencia de un vínculo material entre el hecho o situación examinada y el conflicto armado.
3. Es evidente cuando se presentan hostilidades o combates; por el contrario, debe ser probado en ausencia de éstos.

La calidad de combatiente del victimario;
La condición de no combatiente de la víctima;
El hecho de que la víctima sea miembro del bando opuesto;
El hecho de que el acto delictivo pueda ser visto como un medio para lograr los fines últimos de una campaña militar; y
El hecho de que el acto haya sido cometido como parte de los deberes oficiales del perpetrador o en el contexto de dichos deberes.
Lo importante, en últimas, es que la existencia del conflicto armado haya jugado un papel importante en la comisión del crimen, bien sea que:
Lo haya facilitado, dadas las condiciones en que aquél se desarrolla;
Haya incidido en la decisión del perpetrador de cometerlo;
Que la manera como se cometió guarde relación con los medios y métodos empleados por los combatientes; o
Existe una conexión con los fines perseguidos por los combatientes.
Indicios del vínculo con el Conflicto Armado
Aspecto Clave
Conflicto Armado en el DIH y
su situación en Colombia

Tipos penales en Colombia
sobre Crímenes de Guerra

No se debe confundir la aplicación del DIH con realización de combates. Las normas humanitarias se aplican más allá del lugar donde tiene lugar las hostilidades, a condición de que el acto guarde relación con el desarrollo del conflicto.
Esto es importante para los casos de ejecuciones extrajudiciales o “falsos positivos”. Se trata de una clara relación con el desarrollo del conflicto armado, en la medida que son perpetrados por combatientes, contra miembros de la población civil y con el objetivo de demostrar resultados operativos contra los GAOML, con un fin vinculado con el desarrollo de las hostilidades.
A diferencia de las diversas dificultades teóricas y prácticas que comporta la investigación y juzgamiento de crímenes de lesa humanidad en Colombia, la sanción penal de los crímenes de guerra parece más sencilla por cuanto (i) se encuentran ampliamente tipificados en la ley penal interna; (ii) los tipos penales internos no precisan que estos crímenes hayan sido cometidos de manera masiva o sistemática; y (iii) existen amplios referentes normativos internacionales, en especial, el artículo 8 del Estatuto de Roma y los Elementos de los Crímenes de la CPI.
Principales diferencias entre los crímenes de guerra y los crímenes de lesa humanidad.
Criterio Diferenciador
Crimen de Guerra
Crimen de Lesa Humanidad
Ámbito Temporal
Rama del Derecho Internacional en la que se inscriben
Modalidad
Víctimas
Victimario
Presupone la existencia de un conflicto armado interno, internacional, mixto o internacionalizado
En cualquier tiempo
Los combatientes
Agentes del Estado o una organización particular
Población civil
Combatientes fuera de combate.
Excepcionalmente, los combatientes, cuando se emplean medios o métodos de combate prohibidos (vgr. armas químicas)
Únicamente miembros de la población civil.
En esencia, se trata de graves violaciones a los derechos humanos:
Asesinato.
Exterminio
Deportación o traslado de población.
Tortura
Violación, prostitución forzada, esclavitud sexual, esterilización forzada.
Apartheid
Desaparición forzada.
Esclavitud.
Persecución
Básicamente, se trata de violaciones a los principios básicos del DIH (distinción, precaución y proporcionalidad). Son ejemplos de tales crímenes, entre otros:
Homicidio fuera de combate.
Asesinato de civiles.
Toma de rehenes.
Destrucción de bienes protegidos.
Empleo de medios y métodos de combate ilícitos.
No dar cuartel.
Perfidia.
Conductas que pueden ser calificadas en cada una de estas categorías normativas
Siempre se cometen de manera masiva o sistemática, en cuanto a que constituyen la ejecución de un plan o de una política estatal o de una organización particular.
Pueden ser cometidos de manera masiva o sistemática. Sin embargo, no se excluye su perpetración de manera aislada.
Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Derecho Internacional Humanitario.
GRACIAS
Definiciones
Implica relacionar a los menores con cualquier tipo de actividad propia del combate o aquellas como las de espiar, sabotear, vigilar, portar suministros, resguardar objetivos militares, servir de señuelos, labores de mensajería, compra de comida o servicios domésticos, utilización de niñas para actividades sexuales o casarlas por la fuerza, entre otras. (UNICEF. Guía de Protocolo Facultativo sobre la participación de Niños y Niñas en conflictos armados)

Los crímenes de guerra, en principio, deben cometerse durante o con ocasión de las actividades militares ocurridas en cualquier parte de los territorios controlados por las fuerzas o grupos armados. No se restringe la prohibición de reclutamiento únicamente a tiempos de conflicto. Puede cometerse en tiempos de paz (primera frase del art. 8b xxvi (reclutar o alistar a niños menores de 15 años en las fuerzas armadas nacionales); art. 77.2 del protocolo I Adicional de los Convenios de Ginebra el 38 CDN y su Protocolo.
Conclusiones Provisionales
El Reclutamiento ilícito representa una grave afectación al desarrollo integral de los NNA, una violación a los principios del interés superior del menor y prevalencia y comporta perdida de libertad, múltiples afectaciones físicas, emocionales, mentales, espirituales y psicológicas que impiden su desarrollo armónico e integral. Por otra parte, la participación de menores en el conflicto armado representas peligro especial para las partes dada su inmadurez psicológica.
El reclutamiento ilícito es un crimen de guerra sui generis pues tipifica una conducta punible cometida por integrantes de un grupo o fuerza armada contra miembros de la misma organización.
Es por definición un delito de carácter permanente. Se comete durante todo el tiempo en que el menor permanece en el grupo o fuerza armada.
Definiciones
Se refiere a las fuerzas armadas de un Estado

Todos los que nos son fuerzas armadas. Tanto las fuerzas como los grupos deben tener un mando responsable,
deben estar sometidas a un régimen disciplinario que haga cumplir inter alia las normas de derecho internacional aplicable a conflictos armados.

Conscripción, alistamiento obligatorio, forzado y voluntario de NNA de cualquier grupo o fuerza armada.

Reclutamiento o utilización de NNA que están por debajo de la edades estipulada en los tratados internacionales o en las normas nacionales aplicables a las fuerzas o grupos armados.

Se refiere a aceptar o enrolar NNA cuando ellos voluntariamente quieren hacer parte de las fuerzas o grupos armados.
Análisis del artículo 162 del Código Penal de Colombia
Conflicto Armado
Reclutamiento ilícito en Colombia
Según UNICEF y Human Right Watch, los conflictos armados en el mundo involucran a cerca de 300.000 niños. El 76% de los conflictos armados involucran menores de 15 años.
El reclutamiento ha sido una constante en Colombia.
Las cifras de reclutamiento en Colombia oscilan entre 11.000 y 14.000 niños reclutados por las guerrillas, lo que nos lleva a ocupar el cuarto lugar en el mundo con mayor número NNA en GAOML, después de República Democrática del Congo, Ruanda y Myanma. El promedio de edad de reclutamiento bajo de 13.8 a 12.8 años.
En Justicia y Paz según cifras de Maapp-Oea. Se han confesado 2114 casos de reclutamiento. No obstante a la fecha solo se han legalizado cargos a 3 miembros de los GAOML: Baldomero Linares, Freddy Rendon Herrera (alemán) y Hever Velosa (HH)
Reclutamiento ilícito en Colombia
La práctica del reclutamiento la realizan todos los actores del conflicto .
En Colombia al menos uno de cada cuatro combatientes irregulares es menor de 18 años. Niñas: Víctimas de violencia sexual, prostitución forzada y esclavitud sexual, lo que genera traumas psicosociales, embarazos indeseados, abortos en condiciones letales y contracción de infecciones de transmisión sexual
Una vez los menores son reclutados, inician un proceso de entrenamiento militar, adoctrinamiento ideológico y disciplinario. Realizan trabajos forzosos. Se vinculan generalmente de manera “voluntaria” ante las promesas de un mejor futuro y oportunidades laborales, educativas para ellos y sus familias.
En cuanto a la fuerza pública si bien no recluta formalmente en sus filas a menores de 18 años, se ha podido constatar dos formas de vinculación: el empleo de niños en actividades de inteligencia y la realización de campañas cívico-militares.
Móviles o Motivaciones
Factores de Riesgo
Actividades que realizan
La Socialización, hijos de la guerra, transmisión inter-generacional de militancia en un grupo
La búsqueda de sentido de pertenencia y la sensibilización de “espíritu de cuerpo”.
Gusto por las armas y el uniforme y el poder que irradian
El enamoramiento y la vinculación para poder estar cerca al ser amado
Espíritu de aventura, la tentación de ensayar una nueva vida que parece distinta y quizá entretenida
Búsqueda de seguridad personal y de una opción de vida.
La huida frente a situaciones de maltrato y violencia doméstica y sexual
La falta de opciones
El reclutamiento forzado
Las promesas de dinero y argumentos de necesidad de dinero
Venganza (AUC)
Presencia o tránsito de GAOML y de grupos delictivos organizados
Presencia de economías y actividades ilegales (narcotráfico, micro-tráfico, contrabando, redes de trata o tráfico de armas) y zonas de tránsito de actividades ilegales.
Altos índices de violencia sexual e intrafamiliar contra NNA
Altos índices de homicidio
Presencia de minas antipersonales
Regiones deprimidas por bajos índices económicos y marginalidad social
Informes de riesgos y alertas del SAT, verificados por la CIAT.
Idealizar lo armado
Vivir en entornos de familia disfuncionales
La pobreza y los niños trabajadores
El desplazamiento y la disputa de riquezas
De inteligencia: vigías, informantes, mensajeros)
Domésticas, cargadores
Esclavitud sexual en matrimonios serviles con los Comandantes
Mantenimiento y supervivencia de la tropa, a través de labores como: cocinar, cuidar enfermos, cultivar la tierra, sembrar o raspar coca y lavar ropa de otros
Acciones bélicas o participación directa en hostilidades, en prácticas de combate, emboscadas, tomas armadas, cuidado de secuestrados,manejo de explosivos.
Apoyo logístico y otras actividades asociadas a la vida militar, por ejemplo: hacer guardia, participar en entrenamientos militares, “hacer mandos”, labores de inteligencia, trincheras.
Principios Orientadores
El Interés Superior del NNA, obliga a todas las personas a garantizar la satisfacción integral y simultánea de todos los derechos humanos, que son universales, prevalentes e interdependientes (art. 8 Ley 1098/06)
Prevalencia de derechos.( art. 44 C.P.; art.8 Ley 1098/06)
Protección integral (Art. 7 Ley 1098/06)
Ciclo de vida. 1) De los 0-6 años; 2) 7-12 años; 3) El de adolecentes de 13 a 18 años. De 14 años en adelante son sujetos de responsabilidad penal.
Derechos de los NNA de ser protegidos de su vinculación a Grupos armados y a la participación. (art. 20 Ley 1098/2006; CDN, Principios de París)
Enfoque diferencial y no discriminación. (art. 12 Ley 1098/2006)
Reclutamiento ilícito en Colombia
MARCO JURÍDICO
Ley 1098 de 2006.
Ley 48 de 1993
Ley 975 DE 2005.
Ley 599 de 2000. ARTICULO 162. C.P. RECLUTAMIENTO ILICITO.
Ley 418 de 1997, art. 14
La Constitución Política de 1991 consagra el principio del interés superior del menor, la prevalencia de sus derechos; establece el deber de protegerlos integralmente y la corresponsabilidad entre el Estado, la Sociedad y la Familia (artículos 44 y 45) para su garantía y efectividad. El artículo 13 se refiere a la libertad e igualdad de las personas, resaltando la obligación estatal de proteger a quienes estén en debilidad manifiesta.
Por la cual se reglamenta el servicio de Reclutamiento y Movilización.
Tipifica por primera vez el delito de reclutamiento ilícito: “Quien reclute a menores de edad para integrar grupos insurgentes o grupos de autodefensa, o los induzca a integrarlos, o los admita en ellos, o quienes con tal fin les proporcione entrenamiento militar, será sancionado con prisión de tres a cinco años.PARÁGRAFO. Los miembros de organizaciones armadas al margen de la ley, que incorporen a las mismas, menores de dieciocho (18), no podrán ser acreedores de los beneficios jurídicos de que trata la presente ley
Este artículo fue modificado por el artículo5de la Ley 1421 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:> Además de las sanciones penales previstas en el artículo162del Código Penal para quienes sean condenados por reclutamiento ilícito de menores de edad, estos no podrán ser acreedores de los beneficios jurídicos de que trata la presente ley.
El que, con ocasión y en desarrollo de conflicto armado, reclute menores de dieciocho (18) años o los obligue a participar directa o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas, incurrirá en prisión de noventa y seis (96) a ciento ochenta (180) meses y multa de ochocientos (800) a mil quinientos (1500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. (Penas aumentadas por el artículo14de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005)
El Artículo 10 señala los requisitos para la desmovilización colectiva, entre los cuales está que “el grupo ponga a disposición del Instituto de Bienestar Familiar la totalidad de menores reclutados” (10.3). Por su parte, el Artículo 64 señala además que “la entrega de menores por parte de miembros de grupos armados al margen de la ley no será causal de pérdida de los beneficios a que se refiere la presente ley y la ley 782 de 2002”.
En su artículo 20 establece que los NNA son titulares del derecho a la protección contra: “7. el reclutamiento y la utilización de los niños por parte de los grupos armado organizados al margen de la ley” y 13 contra “las peores formas de trabajo infantil, conforme al Convenio 182 de la OIT”
Igualmente el artículo 41 dispone que el Estado en sus niveles nacional, departamental y municipal esta obligado a velar por: “6. Investigar y sancionar severamente los delitos en los cuales los niños, las niñas y las adolescentes son víctimas, y garantizar la reparación del daño y el restablecimiento de sus derechos vulnerados” y “30. Protegerlos contra la vinculación y el reclutamiento en grupos armados al margen de la ley.”
Ley 1448 de 2011,
Ley de víctimas
Destina su titulo VII a las disposiciones relativas a la “Protección integral a los niños, niñas y adolescentes víctimas”. En dicho articulado se establece, entre otros, el derecho de los niños victimas de reclutamiento a la reparación integral. Sin embargo, supedita el derecho de los menores víctimas de tal delito a obtener la indemnización a que hubiesen sido desvinculados del grupo armado al margen de la ley antes de cumplir la mayoría de edad
Jurisprudencia.
Otros desarrollos normativos
Documento Conpes 3673.
Diseña la política de prevención del reclutamiento y utilización de niños, niñas y adolescentes por parte de los Grupos Armados Organizados al Margen de la Ley y de los Grupos Delictivos Organizados. Dicho documento pretende “la articulación de planes de acción de entidades nacionales, de investigación judicial y de control” para incidir directa o indirectamente “sobre las causas y factores de riesgo identificados que facilitan el reclutamiento y utilización de niños, niñas y adolescentes, de forma tal que esta población permanezcan en sus entornos familiares, comunitarios y escolares, los cuales deberán irse transformando en el mediano, en el corto y en el inmediato plazo, en entornos realmente protectores y garantes de sus derechos”.
Considera a lo NNA como víctima del delito de reclutamiento ilícito, aunque tal condición no los exime de responsabilidad penal. Los menores tiene doble condición: víctimas y victimarios.
C- 203 de 2005
Que declaró exequibles los artículos 14 de la Ley 418 de 1997 y 162 del C.P., se señaló dichos tipos penales cumplen con la normatividad internacional. La existencia de dos normas que regulen el reclutamiento sólo responde al interés del legislador de asegurar a través de ellas, la tipificación de todas las conductas posibles y ajenas a la protección de los NNA. Lo que se penaliza es la utilización directa o indirecta o la participación de los niños en el conflicto, con independencia de las tareas que realicen, puede actuar directamente en las hostilidades o servir de cocinero, mensajero, esclava sexual, etc. Los verbos rectores de los dos tipos penales tampoco contemplan que dichas conductas sean producto de una decisión voluntaria del menor o de una acción forzada. Por lo tanto la admisión o ingreso no puede ser considerada como motivo de atipicidad, menos cuando ni siquiera está previsto en la norma.( Art. 14, mod. Ley 1421 de 2010)
C-240 de 2005
C.S.J Sala de Casación Penal, Rad 32889 Auto de definición de competencia.24 de marzo de 2010. M.P. José Leonidas Bustos.

Problema jurídico: ¿Cuál es el juez llamado a conocer de los delitos que el desmovilizado cometió cuando era menor de edad? ¿Pueden ser imputadas estas conductas punibles en el marco del procedimiento de la Ley 975 de 2005?
Decreto 2737 de 1989
Ley 1098 de 2006
El menor es inimputable (criterio biológico), no tiene capacidad cognoscitiva ni voluntad, sólo cuando alcance la mayoría de edad.
Se le aplica medida de seguridad, con carácter curativo, pedagógico y protector.
Amonestación al menor y a las personas de quien dependía, imposición de reglas de conducta, libertad asistida, ubicación institucional. Si cumple 18 rehabilitación hasta que cumpla los 21 años de edad.
Se actualizan compromisos internacionales y se modifica el concepto de menor en situación irregular. Protección integral con corresponsabilidad entre la familia, el Estado y la Sociedad.
Responsabilidad Penal disminuida. De 14 a 18 son capaces de culpabilidad y son imputables y por ende responsables penalmente, con dimensión pedagógica, específica y diferenciada.
Juez Competente
“el escenario para discutir las consecuencias jurídicas de las conductas cometidas por el desmovilizado mientras era menor de edad, no es el de la Ley 975 de 2005, sino el espacio generado por el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes” (Resaltado fuera del texto).
Así las cosas, los Tribunales de Justicia y Paz no son competentes para pronunciarse sobre delitos cometidos por miembros de grupos armados desmovilizados y postulados al proceso especial de Justicia y paz mientras éstos fueron menores de edad, de tales asuntos se ocupará el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes.
Mediante las cuales se señalan las actividades consideraras como peores formas de trabajo infantil, se establece la clasificación de actividades peligrosas y condiciones de trabajo nocivas para la salud e integridad física o psicológica de las personas menores de 18 años de edad, y se adoptan los formatos de solicitud y autorización de trabajo para niños, niñas y adolescentes.
El decreto 4690 de 2007
Decreto 3043 de 2006
Resoluciones 15; 30743 de 2007 ; 048 y 7169 de 2008 del Ministerio de Defensa.
El decreto 1290 de 2008.
Directivas: 7,8,9 de 2004 y 1 de 2008 de la Procuraduría General de la Nación.
Resoluciones 1677 y 2438 de 2008
del Ministerio de la Protección Social
Creó la Comisión Intersectorial para la prevención del reclutamiento y utilización de niños, niñas, adolescentes y jóvenes por grupos armados al margen de la ley cuyo principal objeto es articular y orientar la ejecución de las acciones para prevenir el reclutamiento y utilización de menores por parte de dichas organizaciones.
Mediante el cual se crea la Alta Consejería para la Reinserción ACR y que tiene por objetivo: “acompañar y asesorar al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar en la definición de políticas y estrategias relacionadas con la prevención del reclutamiento, la desvinculación y reintegración de los menores de edad a grupos armados organizados al margen de la ley”.
En las que se regula la capacitación de miembros de la fuerza pública para manejar entregas o capturas , prohíbe que los miembros de las Fuerzas armadas utilicen a los niños en sus actividades de inteligencia u en otras actividaes y genera disposiciones relativas a la denuncia de vinculación de NNA en sus tropas.
Por el cual se crea el programa de reparación individual por vía administrativa para las víctimas de los GAOML. El Estado deberá reconocer y pagar a titulo de indemnización solidaria la suma de 30 SMLMV a las víctimas de “reclutamiento ilegal de menores”.
Con el fin de prevenir y erradicar las peores formas de trabajo infantil.
Ordena reforzar acciones encaminadas a la prevención del reclutamiento a a reforzar actividades que favorezcan la captura de cabecillas de bandas dedicadas al reclutamiento.
Directiva 09 de 2009 de la Presidencia
Fuerzas armadas
Grupos o grupos armados.
Reclutamiento.
Reclutamiento o utilización ilegal
Alistamiento de menores.
Usar niños para que participen activamente en las hostilidades.
En el contexto del Conflicto armado de índole internacional o no.
La Secretaría Técnica de la Comisión Intersectorial (Dto 4690/2007) entiende por:

“vinculación permanente o transitoria de personas o menores de edad a grupos organizados al margen de la ley, que se lleva a cabo por la fuerza, por engaño o debido a condiciones personales o del contexto que la favorecen, tales como situaciones de maltrato, abuso sexual, carencia de oportunidades, pobreza extrema, deseos de venganza, enamoramiento de la guerra, las armas, el dinero fácil”

La “vinculación permanente o transitoria de niños, niñas y adolescentes con actores o grupos dedicados a actividades ilícitas para ser utilizados dentro de los fines del actor o grupo, se lleva a cabo generalmente bajo engaño o debido a condiciones personales o del contexto que la favorecen tales como situaciones de maltrato, abuso sexual, carencia de oportunidades, pobreza extrema, dinero fácil…”
Reclutamiento ilícito:
Utilización:
Definiciones
Elemento de intencionalidad. El autor debe conocer de la condición del menor. La CPI considera que debe acreditarse al menos que el perpetrador conociera o “debiera haber conocido de la condición del menor de 15 años” así como de la situación del conflicto armado.
El perpetrador no sabía de la condición de menor de edad de la víctima al momento en que lo utilizó para que participará activamente en las hostilidades
No conocía tal circunstancia por cuanto no actúo con la debida diligencia.
De la voluntad del menor.
La voluntad para reclutarse del menor no existe pues el resultado de múltiples presiones, engaños y manipulaciones. El ingreso “voluntario” esta determinado por la falta de alternativas y estas antecedido por la vulneración de sus derechos. Las fuerza y grupos armados explotan la vulnerabilidad de los niños. Organizan campañas en las que se presenta el atractivo de la vida del guerrero y se les tienta con promesas de dinero y mejor futuro. Los padres envían a sus hijos a combatir porque no pueden mantenerlos, porque se les garantiza protección, comida y vestido.
Los menores de 14 años son inimputables y los de 14 a 18 años pueden ser responsables penalmente pero están sometidos al sistema de responsabilidad penal juvenil.(Dto 1098 de 2006)
En el Estatuto de Roma Reclutamiento debe ser de carácter forzado y el alistamiento es voluntario.

Sin embargo, existe consenso en que el consentimiento del menor sobre su ingreso a las fuerzas o grupos armados no es causal de exoneración de responsabilidad que impida la antijuridicidad de la conducta
ESTATUTO DE ROMA (ART 8.2)
COLOMBIA (ART. 162 C.P.)
b) Otras violaciones graves de las leyes y usos aplicables en los conflictos armados internacionales:
“xxvi. Reclutar o alistar menores de 15 años en las fuerzas armadas nacionales o utilizarlos para participar activamente en las hostilidades”
e) En caso de conflicto armado NO internacional.
“vii. Reclutar o alistar niños menores de 15 años en las fuerzas armada o grupos o utilizarlos para participar activamente en hostilidades”
ESTATUTO DE ROMA 8.2 b.vxvi
1. Que el autor haya reclutado o alistado a una o más personas en las fuerzas armadas nacionales o las haya utilizado para participar activamente en las hostilidades2. Que esa o esas personas hayan sido menores de 15 años3. Que el autor haya sabido o debiera haber sabido que se trataba de menores de 15 años.4. Que la conducta haya tenido lugar en el contexto de un conflicto armado internacional y haya estado relacionada con él.5. Que el autor haya sido consciente de circunstancias de hecho que establecían la existencia de un conflicto armado.
1. Que el autor haya reclutado o alistado a una o más personas en las fuerzas armadas o grupos o las haya utilizado para participar activamente en las hostilidades2. Que esa o esas personas hayan sido menores de 15 años3. Que el autor haya sabido o debiera haber sabido que se trataba de menores de 15 años.4. Que la conducta haya tenido lugar en el contexto de un conflicto armado que no sea de índole internacional y haya estado relacionada con él.5. Que el autor haya sido consciente de circunstancias de hecho que establecían la existencia de un conflicto armado.
ESTATUTO DE ROMA (8.2-e-vii
Art.162.RECLUTAMIENTO ILICITO. 
El que, con ocasión y en desarrollo de conflicto armado, reclute menores de dieciocho (18) años o los obligue a participar directa o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas, incurrirá en prisión de noventa y seis (96) a ciento ochenta (180) meses y multa de ochocientos (800) a mil quinientos (1500) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
COLOMBIA (ART. 162. C.P.)
1. El autor que reclute a las fuerzas nacionales o en Grupos al margen de la ley o obligue a participar directa o indirectamente en hostilidades o acciones armadas.2. Que el sujeto pasivo sea menor de 18 años (Principios de Ciudad del Cabo y la CDN)3. Tipo subjetivo. Doloso. Eliminación porl error de tipo sobre el objeto de acción (persona no equivalente) Falta la conciencia pero la realidad existe. O por error de prohibición (no comprende la antijuridicidad de su conducta. Ausencia de representación o representación equivocada))4. Que la conducta se desarrolle con ocasión y en desarrollo del conflicto armado, internacional, nacional o internacionalizado, o de tercera generación5. Que se desarrolle con ocasión y en desarrollo del conflicto armado.
COLOMBIA ART. 162 C.P.
1. El autor que reclute a las fuerzas nacionales o en Grupos al margen de la ley o obligue a participar directa o indirectamente en hostilidades o acciones armadas.2. Que el sujeto pasivo sea menor de 18 años.(principios de Ciudad del cabo y CDN)3. Tipo subjetivo. Doloso. Eliminación por error de tipo sobre el objeto de acción (persona no equivalente) Falta la conciencia pero la realidad existe O por error de prohibición (no comprende la antijuridicidad de su conducta. Ausencia de representación o representación equivocada))4. Que la conducta se desarrolle con ocasión y en desarrollo del conflicto armado, nacional, internacional o internacionalizado5. Que se desarrolle con ocasión y en desarrollo del conflicto armando.
Reclutamiento ilícito: Elementos
Definiciones
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